б) відповідно до Тимчасового положення про правову охорону об'єктів промислової власності, раціоналізаторських пропозицій в Україні майбутній автор подає підприємству заяву з описом раціоналізаторської пропозиції, що має задовольняти вимогам місцевої новизни й корисності, і в якому стверджується, що заявник є автором. Підприємство самостійно оцінює новизну і корисність раціоналізаторської пропозиції за наявною інформацією або за результатами дослідницької перевірки. У разі прийняття пропозиції заявнику видається свідоцтво, яке засвідчує наявність в пропозиції раціональності та авторство заявника. Отже, знов застосовано перевірочний метод ідентифікації фахівцями ОПІВ і засвідчення авторства за допомогою охоронного документа;

в) якщо, наприклад, автор написав симфонію, заніс її на носій інформації і надав останній із заявою про реєстрацію в Українське агентство з авторських і суміжних прав (УААСП) чи його правонаступнику, наявність ОПІВ встановлюють за фактом пред'явлення носія інформації після перевірки того, чи є ця інформація такою, що підлягає охороні. Авторство визначається шляхом звірки за каталогом реєстрації і засвідчується свідоцтвом про реєстрацію, що є охоронним документом. Отже, для об'єктів авторських і суміжних прав застосовується пред'явницький метод кваліфікації інформації як ОПІВ і перевірочний спосіб встановлення авторства. У такому разі під час подальшої перевірки (виконання) може бути виявлено плагіат.

З урахуванням наведених пояснень варто повернутися до нотаріального посвідчення предмета і суб'єкта ноу-хау. По-перше, нотаріус не може встановити, чи є в наданому на засвідчення тексті сутність ноу-хау (він не має спеціальних знань та інформації). По-друге, нотаріус не може знати про те, що у сусідній нотаріальній конторі той же текст надала інша особа. Отже, відсутні підстави як для ідентифікації тексту як ОПІВ, так і для засвідчення авторства.

Досвід ліцензійної торгівлі ноу-хау демонструє шлях вирішення проблеми. Відповідно до нього, про наявність ОПІВ і його автора свідчив ліцензійний договір (ЛД) на передачу права використання ноу-хау. У договорі ліцензіар декларує наявність в інформації ноу-хау, що передається, і своє авторство. А ліцензіат, підписуючи договір, погоджується з цим без перевірки, не знаючи при цьому суті ноу-хау, бо її розкрито не в самому договорі, а в додатках до нього, які надає ліцензіар в обумовлений термін після набуття договором чинності та здійснення ліцензіатом опціонного платежу. Така послідовність дій мала за мету захистити інтереси ліцензіара, якби ліцензіат спробував використати отриману інформацію безоплатно. Викладене вище можна кваліфікувати як ідентифікацію ОПІВ і встановлення авторства на основі місцевого пред'явництва.

Оскільки підставами для виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини, то ЛД є достатньою підставою для захисту прав автора ноу-хау в рамках його правовідношень з ліцензіатом. До того ж у ст. 11 Цивільного кодексу України зазначено, що підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є створення літературних, художніх творів, винаходів та інших результатів інтелектуальної, творчої діяльності. Наведений перелік свідчить, що мова йде про об'єкти промислової власності та авторського права. Ця сукупність об'єктів у міжнародному праві називається інтелектуальною власністю (Стокгольмська конвенція від 14.07.67, підписана й ратифікована СРСР і окремо визнана в 1992 р. Україною).

У міжнародному праві не існує узагальненого визначення поняття «інтелектуальна власність» (ІВ), тому використовується прецедентний перелік об'єктів, який безперервно поповнюється. У 1967 р. відповідний перелік містив права, які стосувалися: літературних, художніх і наукових творів; виконавської діяльності артистів, звукозапису; радіо- і телепередач; винаходів у всіх областях людської діяльності; наукових відкриттів; промислових зразків; товарних знаків, знаків послуг, фірмових найменувань і комерційних позначень; захисту прав проти недобросовісної конкуренції, а також усіх інших прав, що стосуються інтелектуальної діяльності у виробничій, науковій, літературній і художній галузях.

У ст. 420 ЦКУ зазначено, що до об'єктів права інтелектуальної власності, зокрема, належать: літературні та художні твори; комп'ютерні програми; компіляції даних (бази даних); виконання; фонограми, відеограми, передачі (програми) організацій мовлення; наукові відкриття; винаходи, корисні моделі, промислові зразки; компонування (топографії) інтегральних мікросхем; раціоналізаторські пропозиції; сорти рослин, породи тварин; комерційні (фірмові) найменування, торговельні марки (знаки для товарів і послуг); комерційні таємниці.

Крім того, на сьогодні правовий захист ноу-хау є можливим лише на основі Закону України «Про інформацію», згідно з яким під інформацією розуміють документовані або публічно оголошені відомості про події і явища, які відбуваються в суспільстві, державі і навколишньому природному середовищі.

Таким чином, попри те, що вищезгадані нормативні акти, які містять визначення ноу-хау, регулюють різні сфери взаємовідносин і не належать до законодавства про інтелектуальну власність, можна вважати, що в Україні існує достатня правова база для захисту технічного ноу-хау.

За договором про передачу ноу-хау одна сторона - той, хто володіє ноу-хау - зобов'язується надати іншій стороні - набувачу - право на використання ноу-хау в установлених договором межах, передати для цього відповідні інформацію, досвід і знання, а набувач - прийняти ноу-хау, зберігати його конфіденційність упродовж усього строку дії договору і вносити власнику ноу-хау на нього платежі, обумовлені цим договором, якщо інше ним не передбачено.

За загальним правилом цей договір є двостороннім, консенсуальним і відплатним, якщо умова про безвідплатність не обумовлена в самому договорі. право інтелектуальний авторство раціоналізаторський

Ноу-хау - об'єкт права інтелектуальної власності. Договір про передачу "ноу-хау" має спільні ознаки з ліцензійним договором. Між тим вони мають такі істотні відмінності, які перетворюють ці договори на самостійні. Основна відмінність полягає в об'єкті договорів. За ліцензійним договором одна із сторін (ліцензіар), що володіє виключними правами на об'єкт промислової власності (винахід, корисну модель), надає дозвіл на використання конкретного об'єкта інтелектуальної власності, що охороняється (запатентованого), іншій стороні (ліцензіату). Об'єктом договору про передачу ноу-хау виступає ноу-хау як не охороноспроможне рішення, що зберігається в режимі конфіденційності. До того ж на відміну від запатентованого винаходу ноу-хау не можна використовувати, не отримавши його в повному обсязі від власника права на ноу-хау. Інакше кажучи, недостатньо одного дозволу власника на використання ноу-хау як інформації, необхідне також його фактичне передання.

Тому ліцензійний договір застосовний лише для передачі запатентованих об'єктів, які не можуть бути конфіденційною інформацією. Передача ж останньої здійснюється за договором, що має особливу правову природу, відмінну від договору на передачу виключних прав, а саме за договором про передачу ноу-хау.

Для договору про передачу ноу-хау необхідні дії з передачі самої інформації, що становить зміст ноу-хау.

Особливістю договору про передачу ноу-хау є умова про конфіденційність останнього. У договорі про передачу ноу-хау вирішального значення набуває зобов'язання набувача підтримувати конфіденційність інформації, що становить суть ноу-хау.

Конфіденційність - це не тільки основна умова договору, але й умова існування секретності ноу-хау як об'єкта договору, елемент його правового режиму. Невиконання сторонами умови про дотримання конфіденційності веде до припинення можливості існування самого договору, тобто договір існує доти, поки зберігається ознака "секретності". Якщо вона зникає, договір припиняє свою дію, оскільки ноу-хау перестає бути нерозкритою інформацією. Саме із цим пов'язана і певна специфіка процесу передачі ноу-хау, оскільки існує небезпека розкриття конфіденційності інформації вже на переддоговірній стадії укладення договору.

При укладенні договорів про передачу ноу-хау важливо також не переступити їх кількісну межу, оскільки, укладаючи певну кількість договорів, володілець права на ноу-хау ризикує прискорити момент переходу ноу-хау в "суспільне надбання".

Також варто зазначити, що строк дії ліцензійного договору обмежений строком дії патенту (свідоцтва). Для договору про передачу ноу-хау строк його дії не має значення, оскільки "ноу-хау" існує до тих пір, поки зберігається конфіденційність інформації, що становить його суть.

Важливо, що за договором про передачу ноу-хау об'єктивно неможливе повернення отриманої за ним інформації, що становить суть ноу-хау.

За договором про передачу ноу-хау придбання його забезпечує певні переваги особі, яка отримала ноу-хау для використання.

У зв'язку з чинності Законом України "Про державне регулювання діяльності у сфері трансферу технологій" (далі - Закон) актуальним вбачається питання про співвідношення досліджуваного договору з договорами про трансфер технологій, оскільки у Законі ноу-хау розглядається як об'єкт технології, поряд з науковими й науково-технічними результатами. Під трансфером технологій розуміється передача технологій, яка оформляється шляхом укладення двостороннього або багатостороннього договору між фізичними та/ або юридичними особами, яким установлюються, змінюються або припиняються майнові права та обов'язки щодо технології або її складових. Звідси договір про трансфер технологій - це договір про передачу технологій, за яким установлюються, змінюються або припиняються майнові права та обов'язки щодо технології або її складових.

Аналіз договірних форм трансферу технологій свідчить, що договір про передачу ноу-хау не входить до переліку договорів трансферу технологій, оскільки Закон відніс до них договори про постачання промислової технології, техніко-промислової кооперації, про надання технічних послуг, інжиніринг, про створення спільних підприємств, про надання в оренду або лізинг складових технологій, устаткування, комерційної концесії (франчайзингу). Проте за договором про передачу ноу-хау теж можна опосередкувати трансфер технологій. Але при цьому, по-перше, договір про передачу ноу-хау має містити обов'язкову умову - збереження конфіденційності інформації, що становить даний об'єкт технології, і, по-друге, він не підлягає імперативним вимогам Закону щодо істотних умов договорів про трансфер технологій.

Використані джерела

1. Закон України від 22.05.03 № 850-IV «Про охорону прав на винаходи і корисні моделі».

2. Закон України від 12.10.92 № 2657-ХІІ «Про інформацію» // ВВР

3. Законом України "Про державне регулювання діяльності у сфері трансферу технологій"

4. Козик В.В., Панкова Л.А., Григор'єв О.Ю., Босак А.О. Зовнішньоекономічні операції і контракти: Навч. Посіб. - 2-е вид., перероб. і доп. - К.: Центр навчальної літератури, 2004.-608с.

5. Андрощук Г. Правове регулювання ноу-хау // Інтелектуальна власність. - 2004. - №10. - С.29-35.

6. Економіка й організація інноваційної діяльності: Підручник / За ред. О.І. Волкова, М.П. Денисенка. - К.: ВД «Професіонал», 2004. - 960 с.