Так, наприклад, на семінарі присвяченому питанням протидії торгівлі людьми, що проводився 16-17 лютого 2006 року, представниками Департаменту боротьби зі злочинами, пов'язаними із торгівлею людьми наводився приклад, коли злочинцями було завербовано для сексуальної експлуатації за кордоном жінку, котра не мала засобів для існування та мешкала в будинку, який був у вкрай аварійному стані, де були відключені газ, вода та електроживлення Орлеан А. Нова редакція статті, що передбачає кримінальну відповідальність за торгівлю людьми: аналіз складу злочину // Юридичний журнал. - № 4. - 2006. - С. 24..
Так само як і способи, мета вчинення цього злочину є обов'язковою ознакою суб'єктивної сторони лише для останніх чотирьох форм цього злочину. Такою метою є експлуатація. Поняття експлуатації наводиться у примітці 1 до ст. 149 КК України. Його розкрито більш повно ніж у старій статті та Протоколі. Крім того, перелік видів експлуатації не є вичерпним, що дозволятиме застосовувати цю норму при виникненні нових форм експлуатації. Оскільки для перших двох форм злочину мета не є обов'язковою ознакою - торгівля чи інша незаконна угода є закінченими з моменту їх вчинення, без необхідності її доведення.
Розділ. 2. Суб'єктивні ознаки торгівлі людьми або іншої незаконної угоди щодо людини
2.1 Суб'єктивна сторона злочину
Слід зазначити, що суб`єктивна сторона поередньої редакції ст. 149 КК була
сконструйована таким чином, що для притягнення особи до відповідальності потрібно довести, що вона завідомо усвідомлювала як необхідний факт наступної (після продажу або іншої передачі) сексуальної експлуатації людини, використання її в порнобізнесі, втягнення у злочинну діяльність тощо.
Складність конструкції диспозиції ч. 1 ст. 149 КК вимушувала звернути увагу на таке. У разі, якщо винний безоплатно передавав людину іншій особі, інтелектуальна ознака його умислу мала характеризуватися усвідомленням, зокрема, того, що: а) ним здійснюється незаконна передача людини іншій особі; б) така передача пов'язана з переміщенням людини через державний кордон України; в) вказана інша особа, яка отримує людину, має за мету подальшу передачу її третій особі (особам); г) у свою чергу, третя особа має використовувати жертву злочину з певною (однією із визначених у диспозиції статті) метою Лизогуб Я.Г. Кримінальна відповідальність за торгівлю людьми або іншу незаконну угоду щодо передачі людини: Монографія / МВС України, Луган. акад. внутр. справ ім. 10-річчя незалежності України; [Наук. ред. д-р юрид. наук, проф. С.С. Яценко]. - Луганськ: РВВ ЛАВС, 2003. - С. 104. .
За таких обставин практичне застосування норми унеможливлювалося, оскільки мета, яка є обов'язковою ознакою злочину, у даному випадку характеризує вольову ознаку умислу не особи, яка вчинює злочин, а інших осіб, котрі виконують певні дії за межами складу цього злочину. При цьому у переважній більшості випадків винна особа фактично не може знати, з якою саме метою (продати, передати оплатно чи безоплатно або залишити у себе) жертву злочину хоче придбати друга, а тим більше третя особа у ланцюгу покупців Козак В.А. Кримінальна відповідальність за торгівлю людьми по новому Кримінальному кодексу України // Проблеми законності. Вип. 56: Респ. міжвідом. наук. зб. / Відп. ред. В.Я. Тацій. - Харків: Нац. юрид. акад. України, 2002. - С. 146..
За такого підходу для інтелектуальної ознаки умислу винного необхідним є усвідомлення того, що; а) ним здійснюються купівля або інша незаконна угода щодо людини та переміщення цієї людини через державний кордон України; б) ця незаконна угода та наступне переміщення людини через державний кордон України здійснюються для подальшого продажу або іншої передачі її іншій особі (особам); в) особа (особи), яка придбала жертву злочину, в подальшому використовуватиме її з певною (однією із визначених у диспозиції статті) метою Лизогуб Я.Г. Кримінальна відповідальність за торгівлю людьми або іншу незаконну угоду щодо передачі людини: Монографія / МВС України, Луган. акад. внутр. справ ім. 10-річчя незалежності України; [Наук. ред. д-р юрид. наук, проф. С.С. Яценко]. - Луганськ: РВВ ЛАВС, 2003. - С. 105..
Практичне застосування цієї норми обмежувалося тим, що для притягнення особи до відповідальності необхідно було довести, що нею усвідомлювався як неминучий факт наступної (після продажу або іншої передачі) сексуальної експлуатації людини, використання її у порнобізнесі тощо.
Якщо винна особа, здійснюючи продаж (іншу передачу) людини, байдуже ставилася до того, як саме ця людина буде використовуватися її покупцем в подальшому, відповідальність цієї особи за ст. 149 КК у старій редакції - виключалася (скажімо, особі байдуже, буде покупець використовувати продану йому жінку в порнобізнесі чи одружиться на ній) Орлеан А. Нова редакція статті, що передбачає кримінальну відповідальність за торгівлю людьми: аналіз складу злочину // Юридичний журнал. - 4. - 2006. - С. 23. .
У цьому випадку мову можна було вести лише про притягнення винної особи до відповідальності за незаконне позбавлення волі (ст. 146 КК).
За новою редакцією статті 149 КК
суб`єктивна сторона характеризується прямим умислом (винний усвідомлює, що вчиняє дії, відповідальність за які передбачена ст. 149 КК і бажає так діяти), а також, як правило, корисливим мотивом.
Мета вчинення цього злочину є обов'язковою ознакою суб'єктивної сторони лише для останніх чотирьох форм цього злочину. Такою метою є експлуатація. Поняття експлуатації наводиться у примітці 1 до ст. 149 КК України. Його розкрито більш повно ніж у старій статті та ніж у Протоколі. Крім того, перелік видів експлуатації не є вичерпним, що дозволятиме застосовувати цю норму при виникненні нових форм експлуатації. Оскільки для перших двох форм злочину мета не є обов'язковою ознакою - торгівля чи інша незаконна угода є закінченими з моменту їх вчинення, без необхідності її доведення Кримінальне право України. Особлива частина: Підруч. для студентів юрид. вузів і фак. / Г.В. Андрусів, П.П. Андрушко, С.Я. Лихова та ін. / За ред. П.С. Матишевського та ін. - К.: Юрінком Інтер, 1999. - С. 314..
Злочин, передбачений ч. 3 ст. 149 КК, вчинюється із самостійною метою - для вилучення у потерпілого органів чи тканин для трансплантації чи насильницького донорства.
На думку деяких вчених суб'єктивна сторона складу злочину торгівлі людьми не повинна містити спеціальної мети, оскільки, по-перше, на практиці її досить важко встановити, а по-друге, не виключаються випадки здійснення цього злочину з іншою, не вказаною в диспозиції ст. 149 КК України, метою, зокрема, торгівля жінкою для подальшого одруження з нею Підгородинський В.М. Актуальні проблеми аналізу складу злочину торгівлі людьми або іншої незаконної угоди щодо передачі людини // Актуальні проблеми держави і права: Зб. наук. праць. - Одеса, 2002. - Вип. 16. - С. 62.. Слід зазначити, що суб'єктивна сторона торгівлі людьми у більшості країн не містить спеціальної мети, на відміну від складу злочину, передбаченого ст. 149 КК України. Торгівля людьми, яка пов'язана із переміщенням через державний кордон, у більшості законодавств цих країн є обставиною, яка обтяжує це діяння.
2.2 Суб'єкт торгівлі людьми або іншої незаконної угоди щодо людини
Суб'єктом злочину є фізична осудна особа, яка досягла 16 річного віку на момент вчинення злочину. Відповідно до нової редакції статті, суб'єктом є як особа, що передає людину так і особа, що її одержує. Тобто, виконавцем дій, що складають об'єктивну сторону цього злочину, є особа (особи), яка вчинює продаж або іншу сплатну передачу людини, або здійснює щодо неї будь-яку іншу незаконну угоду, пов'язану із переміщенням її через державний кордон України. При вчиненні останньої дії співвиконавцем злочину є також особа, що приймає (одержує) людину для подальшого її продажу чи іншої передачі. При вчиненні такою особою подальшого продажу чи іншої сплатної передачі людини її дії кваліфікуються як самостійний злочин за ст. 149 КК.
Суб'єкт злочину, передбаченого ч. 2 ст. 149 КК (торгівля людьми, вчинена з використанням службового становища або особою, від якої потерпілий був у матеріальній або іншій залежності) - спеціальний. Ним є службова особа або особа, від якої потерпілий знаходився в матеріальній чи іншій залежності.
2.3 Кваліфікуючі ознаки торгівлі людьми або іншої незаконної угоди щодо людини
Кваліфікованими видами розглянутого злочину є вчинення дій, передбачених ч. 1 ст. 149 КК України:
1) щодо неповнолітнього;
2) щодо кількох осіб;
3) повторно;
4) за попередньою змовою групою осіб;
5) службовою особою з використанням службового становища;
6) особою від якої потерпілий був у матеріальній або іншій залежності;
7) у поєднанні з насильством, яке не є небезпечним для життя чи здоров'я потерпілого чи його близьких або з погрозою застосування такого насильства.
Частина 2 ст. 149 КК передбачає відповідальність за ті самі дії, вчинені щодо
неповнолітнього, або кількох осіб, або повторно, або за попередньою змовою групою осіб, або із використанням службового становища або особою, від якої потерпілий був у матеріальній або іншій залежності.
Неповнолітнім вважають фізичну особу, яка не досягла 18 років. Злочин повинен кваліфікуватися за ч. 2 ст. 149 КК, якщо продаж, інша оплатна передача людини, а так само здійснення стосовно неї будь-якої іншої незаконної угоди, пов'язаної із законним чи незаконним переміщенням через державний кордон України, сталися до моменту досягнення нею вказаного віку.
Злочин вважається вчиненим щодо
кількох осіб, якщо потерпілими є дві і більше особи, незалежно від їх віку, фізичних даних та інших ознак.
Повторним є вчинення злочину як відносно однієї і тієї ж особи, так і відносно кількох осіб у різний час.
Торгівля людьми або інша незаконна угода щодо передачі людини за
попередньою змовою групою осіб передбачає участь у вчиненні злочину двох і більше осіб, де кожна особа повинна повністю або частково виконувати передбачені складом злочину дії, по іншому - бути співвиконавцем злочину.
Окрім того, усі учасники групи повинні вступити у злочинну змову за попередньою домовленістю, тобто до початку вчинення злочину. Оскільки торгівля завжди здійснюється за домовленістю принаймні двома особами: продавцем і покупцем, то для кваліфікації за цією ознакою необхідно встановити, що хоча б з однієї сторони угоди приймає участь група осіб, котрі діють за попередньою змовою. У випадку вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб із розподілом ролей, злочин кваліфікується за ч. 2 ст. 149 КК із посиланням на відповідну частину ст. 27 КК.
Торгівля людьми із використанням
службового становища передбачає, що суб`єктом злочину може бути лише службова особа, яка діє всупереч інтересам служби та із перевищенням повноважень.
Особою, від якої потерпілий був
у матеріальній або іншій залежності потрібно вважати будь-яку особу, якій підлягає потерпілий. Мова може йти про службове підпорядкування, підкорення чужій, більш сильній волі, повну чи істотну матеріальну залежність утриманця.
Вчинення злочинних дій у поєднанні з
насильством, яке не є небезпечним для життя чи здоров'я потерпілого чи його близьких, або з погрозою застосування такого насильства передбачає примушення до різних видів діяльності (експлуатації), погодитися на які добровільно людина не хоче. Форми насильства при цьому можуть бути різноманітними:
- фізичне насильство - обмеження волі, нанесення ударів, побоїв, заподіяння легкого тілесного ушкодження, яке не спричинило короткочасного розладу здоров'я або незначної втрати працездатності;
- психічне насильство - реальна погроза застосуванням вказаного вище фізичного насильства.
Особливо кваліфікованими видами розглянутого злочину є вчинення дій, передбачених частиною першою або другою ст.