1.1. Позитивна відповідальність як теоретична основа заохочення в кримінальному праві

Про позитивну поведінку в кримінальному праві прийнято говорити як до моменту вчинення злочину, в момент учинення злочину, так і після вчинення закінченого злочину. При цьому до змісту позитивної кримінальної відповідальності включаються, по-перше, законослухняна поведінка осіб, що відповідає вимогам кримінально-правових заборон; по-друге - активні дії, наднормативна поведінка суб'єктів по використанню законних прав, безпосередньо передбачених кримінальним законом (необхідна оборона, затримання особи, що вчинила злочин, крайня необхідність, виконання наказу або розпорядження); по-третє - добровільна відмова від вчинення злочину; по-четверте - "позитивна посткримінальна поведінка" особи, яка вчинила злочин (у вигляді, насамперед, дійового каяття, активного сприяння розкриттю злочину, повного відшкодування завданих збитків або усунення заподіяної шкоди тощо). Виконання кримінально-правових заборон - одна з форм реалізації позитивної кримінальної відповідальності. Позитивна кримінальна відповідальність відбиває відносини суб'єктів права, що характеризують процес існування й виконання прав і обов'язків, які ґрунтуються на виборі поведінки та її оцінці з урахуванням вимог кримінально-правових заборон. Негативна кримінальна відповідальність за вчинення злочину традиційно розглядається у зв'язку з такими обставинами: "норма кримінального права - злочин - санкція". Поки має місце злочин, буде й негативна кримінальна відповідальність, що, вочевидь, має ретроспективний характер і визначається порушенням кримінально-правової заборони. Негативна юридична відповідальність - це відповідальність за вчинений злочин, за минуле суспільно-небезпечне, протиправне діяння. На наш погляд, до порушення кримінально-правової заборони існує позитивна кримінальна відповідальність, яка акцентує увагу на організуючій ролі відповідальності, спонукає до виконання кримінально-правових заборон. Тут правова відповідальність розглядається в такому зв'язку: "норма права - правомірна поведінка -заохочення". Тому чим вищий рівень позитивної кримінальної відповідальності, тим менше підстав для ретроспективної кримінальної відповідальності.

Позитивна кримінальна відповідальність безпосередньо пов'язана з правовим обов'язком і реальною правомірною поведінкою. Соціальний зміст кримінальної відповідальності спрощено можна спробувати відбити в такий спосіб: приписи, закладені в кримінально-правових нормах, - усвідомлення суб'єктом пропонованих приписів - право чи обов'язок суб'єкта погоджувати свою поведінку з кримінально-правовими приписами - реальні дії з виконання права чи обов'язку, гарантованого державою, - схвалення правомірної поведінки державою та реальне заохочення суб'єкта (позитивний аспект) чи навпаки, заборони, закладені в кримінально-правових нормах, - усвідомлення суб'єктом пропонованих приписів - обов'язок суб'єкта погоджувати свою поведінку з кримінально-правовими приписами - реальні дії з порушення кримінально-правових приписів (заборон) його осуд і несення, визнане у встановленому порядку судом винною особою несприятливих наслідків у вигляді, передбачених КК виду та міри обмеження прав і свобод злочинця (негативний аспект). Зазначені межі відповідальності складають обсяг виконання прав та обов'язків і обсяг застосовуваних державою несприятливих для винного наслідків. Правовий склад позитивної кримінальної відповідальності можна визначити як сукупність об'єктивних і суб'єктивних ознак, які характеризують діяння як правомірне, соціально корисне, що заслуговує на схвалення, заохочення.