Відповідно до ст. 520 ЦК України боржник за зобов'язанням може бути замінений іншою особою лише за згодою кредиторів. Однак, як обґрунтовано зазначає В.В. Вітрянський, беручи до уваги, що у власника (орендодавця) середнього або великого підприємства можуть бути сотні або тисячі кредиторів за зобов'язаннями, пов'язаними з діяльністю цього підприємства, необхідність отримання від кожного з кредиторів письмової згоди на переведення боргу була б нездоланною перешкодою для передачі вказаного підприємства в оренду.[16][186]

В зв'язку з цим законодавство РФ не встановлює обов'язку отримання згоди кредиторів на переведення боргу, а з метою захисту інтересів кредиторів та з урахуванням вимог законодавства про переведення боргу лише за згодою кредитора зобов'язує орендодавця до передачі підприємства в оренду письмово повідомити про це кредиторів за зобов'язаннями, які включаються до складу підприємства.[85][187]

Так, відповідно до ст. 657 ЦК РФ кредитори за зобов'язаннями, які включені до складу підприємства, повинні бути до його передачі орендарю письмово повідомлені про передачу підприємства в оренду. Кредитор, який письмово не повідомив орендодавця про свою згоду на переведення боргу, вправі протягом трьох місяців з дня отримання повідомлення про передачу підприємства в оренду вимагати припинення або дострокового виконання зобов'язання та відшкодування нанесених цим збитків. Кредитор, який не був повідомлений про передачу підприємства в оренду в порядку, передбаченому цією статтею, може подати позов про задоволення вимог про припинення або дострокове виконання зобов'язання та відшкодування завданих цим збитків упродовж року з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатись про передачу підприємства в оренду. Після передачі підприємства в оренду орендодавець та орендар несуть солідарну відповідальність за включеними до складу переданого підприємства боргами, які були переведені на орендаря без згоди кредитора.

Слід зазначити, що, як зазначає В. Утка, за законодавством РФ, коли пропущено вказаний строк, у випадках, якщо кредитором є юридична особа або громадянин-підприємець і борг, що переводиться, пов'язаний із здійсненням сторонами підприємницької діяльності, він не підлягає відновленню незалежно від причин його пропуску (п. 12 постанови Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 28 лютого 1995 року № 2/1 "Про деякі питання, що пов'язані з введенням в дію частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації"). Таким чином, неотримання згоди кредитора при переводі боргу (на відміну від інших випадків, коли відповідна угода є нікчемною) при оренді підприємства зумовлює особливі наслідки, тобто породжує право кредитора вимагати дострокового задоволення своїх вимог, призупинення зобов'язань, відшкодування збитків. Ця обставина пояснюється тим, що окремі борги, що входять до складу підприємства, є далеко не найбільш важливими елементами об'єкта, що орендується, і негативна позиція кредиторів при цьому не може "паралізувати" угоду.[174][188]

Отже, в Росії, як зазначає В.В. Вітрянський, кредиторам, що отримали повідомлення та не надали згоди на передачу в оренду підприємства, та кредиторам, які не отримали такого повідомлення, надані однакові права, з тією лише різницею, що кредитор, який отримав повідомлення, може скористатись своїми правами протягом трьох місяців з дня отримання повідомлення про оренду підприємства, а кредитор, який не отримав такого повідомлення, - протягом року з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатися про передачу підприємства в оренду.[16][189]

У цілому принциповий підхід до вирішення питання отримання згоди кредиторів на переведення боргу при передачі в оренду підприємства, запропонований в законодавстві РФ, на нашу думку, є прийнятним, однак потребує деякого вдосконалення. Так, це стосується строку, в який кредитори повинні повідомити про свою згоду на переведення боргу. На нашу думку, необхідно встановити в законодавстві строк, в який кредитори повинні повідомити орендодавця про своє рішення щодо переводу боргу, оскільки наявність або відсутність згоди кредиторів тягне за собою певні юридичні наслідки і тому може впливати на визначення умов договору оренди підприємства. Ми вважаємо, що розумним строком у такому випадку буде строк - десять робочих днів з дня отримання, оскільки кредиторам для прийняття рішення необхідно буде проаналізувати інформацію щодо умов оренди, а особливо щодо орендаря, оскільки на нього переходять борги.

Враховуючи це, орендарю при повідомленні кредитора про передачу підприємства в оренду, доцільно було б направляти кредитору інформацію щодо орендаря, оскільки така інформація може вплинути на прийняття кредитором позитивного рішення щодо надання згоди на переведення боргу.

Крім цього, на нашу думку, необхідно встановити, що кредитор повинен повідомити не про свою згоду на переведення боргів, а про свою незгоду. У випадку, якщо кредитор не повідомить орендодавця про свою незгоду у встановлений в законодавстві строк, необхідно вважати, що кредитор погоджується на переведення боргу.

Ще одним недоліком конструкції, яка використовується в ЦК РФ, на нашу думку, є встановлення після передачі підприємства в оренду солідарної відповідальності орендаря та орендодавця за боргами, які включені до складу переданого підприємства, перед кредиторами, які не надали згоди на переведення боргу. В такий ситуації постає питання про доцільність надання кредиторами згоди на переведення боргу, оскільки у випадку, якщо вони її надають, зобов'язаною перед ними буде лише одна особа - орендар, а у випадку, якщо кредитори не надають згоди на переведення боргу, зобов'язаними перед ними будуть дві особи - орендар та орендодавець. Немає сумніву, що за таких умов для кредиторів більш прийнятною буде ситуація, коли відповідати за боргами перед ними будуть більше осіб, тому викликає сумнів можливість отримання згоди кредиторів на переведення боргу при передачі в оренду підприємства як єдиного майнового комплексу.

Тому ми вважаємо, що недоцільно встановлювати солідарну відповідальність орендаря та орендодавця за боргами, переданими орендарю у складі підприємства, перед кредиторами, які не надали згоди на переведення боргу. Не можна встановлювати більш вигідні умови кредиторам, які не надали згоди на переведення боргу, а необхідно встановити рівні умови для кредиторів, які надали згоду на переведення боргу та які не надали.

На нашу думку, виправданим може вважатися встановлення солідарної відповідальності орендаря та орендодавця лише перед кредиторами, яких не повідомили про передачу підприємства в оренду.

Крім того, ми вважаємо, що якщо кредитор протягом трьох місяців з дня отримання повідомлення про передачу підприємства в оренду, не пред'явить вимог про припинення зобов'язання та відшкодування збитків, слід вважати, що він погодився на переведення боргів, і тому він втрачає право на припинення або дострокове виконання зобов'язання та відшкодування шкоди.

До речі, слід мати на увазі, що проблема передачі боргів виникає не лише при передачі підприємства в оренду від орендодавця орендарю, а й при поверненні після закінчення строку оренди підприємства від орендаря орендодавцю. Так, після закінчення строку оренди підприємства поверненню орендодавцю у складі підприємства як єдиного майнового комплексу підлягають не лише майно та права вимоги, а й борги та зобов'язання орендаря, пов'язані з використанням підприємства в підприємницькій діяльності. Враховуючи відсутність у законодавстві спеціальних правил щодо передачі таких боргів, можемо говорити про те, що така передача повинна відбуватися за загальними правилами, встановленими цивільним законодавством України, тобто виключно за згодою кредиторів. Застосування такого правила може зробити практично неможливою передачу орендодавцю при поверненні підприємства, по закінченні строку оренди, зобов'язань орендаря, які включаються до складу підприємства як єдиного майнового комплексу та пов'язані з використанням орендарем підприємства. Враховуючи це, ми вважаємо, що при поверненні підприємства як єдиного майнового комплексу до відносин, пов'язаних з передачею орендодавцю зобов'язань орендаря, які включені до складу підприємства як єдиного майнового комплексу, необхідно застосовувати ті ж правила, що і при передачі підприємства в оренду - а саме правила щодо повідомлення кредиторів орендаря про перехід боргу з усіма відповідними наслідками, як це зроблено в РФ (відповідно до ст. 664 ЦК РФ, прямо встановлено, що при припиненні договору оренди підприємства орендований майновий комплекс повинен бути повернений орендодавцю з дотриманням правил, передбачених відповідними статтями ЦК РФ для передачі підприємства, в тому числі і правил щодо повідомлення кредиторів).