По своему значению и месту адвокатура требует к себе такого же внимания со стороны общества и государства, как и другие правоохранительные государственные органы, притом не менее значимого, чем они, ибо закон требует от адвоката всесторонней, полной, объективной и квалифицированной защиты конституционных прав и интересов каждого лица, обратившегося за юридической помощью, с использованием всех предусмотренных законом средств и способов, в целях достижения истины по делу, оправдания или смягчения ответственности обвиняемого, предотвращения незаконного привлечения и осуждения граждан. При этом речь идет не о корыстных, личных интересах адвокатов, а о проблемах укрепления законности, актуальных для общества переходного периода, для миллионов граждан, нуждающихся в квалифицированной юридической помощи. Таким образом, содержанием профессиональной деятельности адвокатов является оказание именно юридической помощи. Юридическая помощь, оказываемая адвокатом, означает использование им всех законных средств и способов защиты прав и интересов граждан и организаций посредством дачи консультаций, разъяснений, составления исковых заявлений, жалоб, ходатайств и истребования других документов правового характера, активного совершения иных действий как в судопроизводстве, так и вне его.

Изучение организации и деятельности адвокатуры - одна из важнейших задач на пути строительства правового и демократического государства, провозглашенных в Конституции Республики Казахстан.

В юридической же литературе и в действующем законодательстве нет четкого определения адвокатуры. Например, статья 1 Закона Республики Казахстан "Об адвокатской деятельности" начинается не с раскрытия этого термина, а с указания назначения адвокатуры. А в статье 20 дается лишь понятие коллегии адвокатов. Поэтому, восполняя указанный пробел и расширяя данное понятие, считаем, что адвокатура, на наш взгляд, - это общественный правовой институт, определяющий основы деятельности лиц, осуществляющих профессиональную юридическую помощь гражданам и организациям. Основной организационно-правовой формой адвокатуры является именно коллегия адвокатов, и потому закон РК "Об адвокатской деятельности" говорит о ней как основополагающей организации адвокатов.

Коллегия адвокатов является некоммерческой, независимой, профессиональной, самоуправляемой и самофинансируемой организацией адвокатов, создаваемой для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам, для осуществления и защиты прав и законных интересов адвокатов, выполнения иных функций, установленных вышеназванным Законом.

В законе коллегия адвокатов не названа общественной организацией, но она имеет все признаки именно общественной организации. Это:

1. Наличие добровольного, соответствующим образом оформленного членства, основанного на равенстве лиц, создавших профессиональную организацию. Коллегии адвокатов учреждаются из числа граждан Республики Казахстан, имеющих высшее юридическое образование и стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, сдавших Iквалификационный экзамен и получивших лицензию на право осуществления адвокатской деятельности.

Утверждение о добровольности членства в коллегии выглядит несколько спорным. С одной стороны, никто не может быть принудительно принят в состав коллегии, но с другой - в то же время у него нет права выбора коллегии адвокатов, ибо на территории области действует только одна коллегия. Но важно другое - заниматься адвокатской деятельностью, не будучи членом коллегии, по действующему законодательству запрещено. Конечно, можно получить соответствующую лицензию от Министерства юстиции Республики Казахстан, но тогда лицо, получившее лицензию адвоката и желающее заняться адвокатской деятельностью, обязано вступить в члены коллегии адвокатов и оказывать юридическую помощь на профессиональной основе в рамках Закона "Об адвокатской деятельности".

Прием в члены коллегии, как и исключение из нее, осуществляется выборным органом коллегии - президиумом коллегии адвокатов.

2. Материальное участие членов общественной организации в создании её имущественной основы возможно не только в форме уплаты вступительных и членских взносов. В адвокатуре средства для создания имущественной основы организации образуются также из сумм, отчисляемых юридическими консультациями из своих фондов и адвокатскими конторами от оплаты, полученной за оказание юридической помощи гражданам и организациям.

Имущество может быть образовано также за счет добровольных имущественных взносов и пожертвований; спонсорской и благотворительной помощи; безвозмездно переданного имущества; других, не запрещенных законом поступлений.

3. Участие членов коллегии в управлении делами своей организации, выработке решений, выборах руководящих органов коллегии, контроле за деятельностью ее руководящих органов - все это подчеркивает специфику данного правового института как независимой и самоуправляемой общественной организации.

В законодательстве Казахстана допускается деятельность таких форм некоммерческих организаций, как учреждения, общественные объединения, акционерные общества, потребительские кооперативы, фонды, религиозные объединения, объединения юридических лиц в форме ассоциации (союзов) и иные формы, предусмотренные законодательными актами.

Действующее законодательство определяет, что некоммерческие организации могут быть образованы и в иной организационно-правовой форме. К этой форме относятся нотариальные палаты, коллегия адвокатов, торгово-промышленные палаты, палаты аудиторов, кооперативы собственников квартир и другие некоммерческие организации. Особенности правового положения коллегии адвокатов регулируются Законом РК "Об адвокатской деятельности".

Однако это, на наш взгляд, не исключает существующую точку зрения о том, что коллегия адвокатов, являясь некоммерческой организацией, по организационно-правовой форме все-таки представляет собой общественное объединение.

Согласно закону РК "Об общественных объединениях", общественными объединениями в Республике Казахстан признаются политические партии, профессиональные союзы и другие объединения граждан, созданные на добровольной основе для достижения ими поставленных целей, не противоречащих законодательству. Общественные объединения являются некоммерческими организациями. Это важное принципиальное положение. Статья 3 установила, что действие Закона распространяется на все общественные объединения, созданные по инициативе граждан, за исключением религиозных объединений, органов территориального местного самоуправления и общественной самодеятельности, но особенности, связанные с созданием, деятельностью и ликвидацией политических партий, профсоюзов и отдельных видов общественных объединений, могут регулироваться иными законодательными актами. В соответствии с этой статьей, но в рамках общих принципов, определяющих основы создания и деятельности общественных объединений в целом, явилось правомерным принятие специального нормативного правового акта, который регулирует порядок организации и деятельности адвокатуры, т.е. Закона РК "Об адвокатской деятельности".

Признание коллегии адвокатов как некоммерческой организации в форме общественного объединения дало бы возможность создания нескольких коллегий на территории области, города республиканского значения и столицы. Оно дало бы право любому лицу, желающему заниматься адвокатской деятельностью, по своему выбору вступать в коллегию адвокатов согласно административно-территориальному делению. Наличие нескольких коллегий также дало бы возможность:

повысить качество оказания юридической помощи;

право выбрать по своему усмотрению гражданам и организациям конкретную коллегию;

уменьшить размер оплаты за юридическую помощь;

значительно расширить пропаганду правовых знаний среди населения и т.д.

Оказывая юридическую помощь физическим и юридическим лицам, осуществляя их представительство и защиту в органах дознания, предварительного следствия, судах, в государственных и иных органах, организациях и в отношениях с гражданами в целом, участвуя в качестве одной из состязающихся сторон в процессе осуществления правосудия, адвокаты получают плату, направляют определенную её часть на поддержание деятельности коллегии, то есть выполняемая ими деятельность - это некоммерческая функция.

Таким образом, по способу формирования и функционирования коллегии адвокатов относятся к профессиональным общественным организациям, независимым от государственных органов в иной организационно-правовой форме, однако в их деятельности есть и такие аспекты, которые не характерны для них. Имеется в ввиду, прежде всего характер их взаимоотношении с органами юстиции, в частности, наличие в Министерстве юстиции РК отдела по взаимодействию и созданию условий для организации, связанных с обслуживанием граждан и юридических лиц, в том числе коллегий адвокатов, правовое положение адвоката в качестве представителя или защитника при рассмотрении уголовных и гражданских дел, возможность привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности и т.п. Кроме того, органы юстиции должны выдавать лицензии на право заниматься адвокатской деятельностью.

Однако это не означает, что адвокаты являются служащими, выполняющими соответствующие служебные обязанности.

Во-первых, адвокаты не занимают должности (по назначению, выборам или по конкурсу) в государственном органе, то есть не состоят на государственной службе. Они не заключают трудовой договор с коллегией адвокатов.

Во-вторых, как известно, государственные служащие, выполняя служебные обязанности, действуют от имени и по поручению государства или его органов. Многие из них наделены государственно-властными полномочиями. Данное положение ни в коей мере не распространяется на адвокатов, которые, оказывая юридическую помощь гражданам и организациям, выступают от своего имени и не наделены государственно-властными полномочиями ни в отношении граждан, ни в отношении государственных органов.

В-третьих, адвокаты за свой труд получают вознаграждение не от государства, как государственные служащие, а из средств, поступивших в юридическую консультацию и адвокатскую контору от граждан и организаций в качестве оплаты за оказанную юридическую помощь (статья 5 Закона). И хотя законодательство предусматривает случаи, когда гражданам оказывается помощь бесплатно, но и тогда труд адвоката оплачивается из средств юридической консультации или адвокатской конторы, а если клиент адвоката освобождается от оплаты на основании постановления органа, ведущего процесс, и постановления суда, то за счет средств республиканского бюджета. Не меняет сути дела и тот факт, что в юридических консультациях заведующий получает твердую заработную плату, так как и здесь она выплачивается из тех же источников.

Основной задачей адвокатуры в соответствии со статьей 1 Закона Республики Казахстан от 5 декабря 1997 года "Об адвокатской деятельности" является оказание юридической помощи гражданам и организациям, а статья 13 Конституции РК гарантирует, что каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. Существуют различные виды оказания этой помощи. Однако нельзя дачу правовых советов, составление разнообразных юридических документов и другие виды юридической помощи полностью отождествлять с предоставлением услуг, обслуживанием.