Иной подход к пониманию представительства сформулировал А.А. Мельников. Институт судебного представительства, пишет автор, есть регламентированные нормами гражданского процессуального законодательства права сторон и других участвующих в деле лиц поручать ведение дела, осуществление части или всех субъективных прав и обязанностей указанным в законе дееспособным лицам Мельников А.А. Понятие представительства в гражданском процессе // Курс советского гражданского процессуального права. Ред. колл. А.А. Мельников, Т.Е. Абова, П.П. Гуреев и др. В 2-х томах. - М.: Наука, 1981. С. 299..

Анализ приведенных определений представительства позволяет обратить внимание как на единство, так и на некоторую противоположность их содержания, элементов и названия.

Во-первых, во всех дефинициях представительство увязывается с деятельностью в суде лиц, уполномоченных на то сторонами или третьими лицами.

Во-вторых, осуществление представителем субъективных прав и обязанностей доверителя должно производится только в пределах, очерченных доверителем.

В-третьих, выполняя свои обязанности, представитель вступает в процессуальные правоотношения как с доверителем, так и с судом. Эти отношения опосредуются процессуальным правом , но не только отношения представителя с доверителем и судом, а и с другими субъектами гражданского процесса.

В-четвертых, представительство в гражданском праве и представительство в гражданском процессе тесно между собой связаны, а в единстве образуют междисциплинарный цивилистический институт представительства, сохраняя свою отраслевую самостоятельность и особенности.

Раскрывая вопрос о природе представительства, необходимо проанализировать мнения различных авторов на этот вопрос.

Так, польский исследователь С. Янчевский утверждает, что из древнейших времен представительство есть не что иное, как посредничество. С.Ф. Афанасьев и А.И. Зайцев, исходя из того, что в основе добровольного представительства лежит договор поручения, видят предмет данного договора в оказании посреднических услуг поверенным доверителю Афанасьев С.Ф., Зайцев А.И. Гражданский процесс. - М.: Норма, 2004. С. 113.. По-видимому, наличие посредничества в процессуальном представительстве отрицать нельзя, поскольку представитель одновременно является выразителем и защитником интересов доверителя по отношению к другой стороне судопроизводства, участвующим в нем третьим лицам и суду как органу правосудия.

Но, представитель в гражданском процессе может полностью заменять доверителя, отстаивая его частные интересы. И тогда возникает вопрос, между кем и кем выступает посредником представитель, полностью замещающий доверителя? Ответ настолько очевиден, насколько и непоследователен: посредником между собой и другими субъектами гражданского процесса, в том числе и судом. Между тем, нельзя быть посредником от самого себя в одном и том же деле, процессе.

Более того, сам термин «посредничество» предстает не как правовой, а скорее как общий, собирательный, имеющий отношение ко многим видам деятельности: банковской, хозяйственно-экономической, дипломатической и т.п. Такого рода виды деятельности, естественно, могут осуществлять также и представители, в том числе полномочные представители государств. Тем не менее, их деятельность не носит процессуально-правового характера, не урегулирована процессуальными процедурами, в силу чего и ее природа иная, чем у представительства в гражданском процессе, в том числе в судебных инстанциях.

Обоснованность данного вывода подтверждает и этимология терминов «посредник» и «посредничество». Вот как их сущность раскрывают языковеды: посредник - это лицо или организация, при участии которых между сторонами ведутся переговоры Ожегов СИ. Словарь русского языка. М.: «Русский язык», 1987. С. 491., а посредничество есть содействие соглашению, сделке между сторонами Там же. С.492.. Очевидно, что содержание этих терминов не правовое. В крайнем случае, оно более всего отражает сущность представительства в гражданском праве, его материально-правовую, но не процессуальную природу и сущность.

Наряду с взглядом на природу представительства как на посредничество существуют и иные подходы к этому вопросу.

Так, М.А. Викут ведет речь о представительстве всего лишь как о процессуальном праве лиц, участвующих в деле Викут М.А. Представительство в гражданском процессе. С. 95..

Г.Л. Осокина, С.Ф. Афанасьев,А.И. Зайцев рассматривают судебное представительство, как предусмотренный правовыми нормами способ (механизм) реализации участником судебного процесса своих процессуальных прав и обязанностей в случае отсутствия у него гражданской процессуальной дееспособности или иной невозможности осуществлять собственными действиями процессуальные права и обязанности стороны или третьего лица См.: Осокина Г.Л. Гражданский процесс. Общая часть. - М.: Юристъ, 2006. С. 257; Афанасьев С.Ф., Зайцев А.И. Гражданский процесс. - М.: Норма, 2006. С. 148..

Данные трактовки природы представительства в гражданском процессе имеют под собой правовую основу, закрепленную в виде гражданской процессуальной дееспособности, позволяющей осуществлять свои права в суде и поручать ведение дела представителю (п. 1 ст. 37 ГПК РФ), и субъективно-процессуального права граждан вести свои дела в суде лично или через представителя (п. 1 ст. 48 ГПК РФ).

Думаю, субъективное право иметь представителя в гражданском процессе - это всего лишь один из многих его элементов. Иначе говоря, субъективное право иметь представителя только один из элементов института представительства. Поэтому, на мой взгляд, правовая природа представительства это содействие защите прав и охраняемых законом интересов, осуществлению субъективных прав, получению квалифицированной юридической помощи. Поскольку гражданско-процессуальное представительство по своей природе выступает как охранительный институт, призванный служить защите прав, свобод и охраняемых законом интересов лиц, участвующих в гражданском судопроизводстве. Благодаря этому природа процессуального представительства в современном российском гражданском судопроизводстве неразрывно связана с приоритетами судебной защиты, каковыми являются права, свободы, законные интересы сторон и других лиц, участвующих в деле (за исключением прокурора, не обладающего правом осуществления собственных прав и обязанностей через представителя). Итак, по своей природе представительство в гражданском процессе - это юридическая деятельность, урегулированная правом, а по предназначению оно есть служение частным интересам доверителя: физического или юридического лица.

Значение института представительства трудно переоценить.

Так, А.Ф. Клейнман, связывая представительство в суде с принципом судебного демократизма, одновременно подчеркивал, что представительство способствует осуществлению права на защиту, то есть права сторон и третьих лиц защищать в суде права и законные интересы Гражданский процесс / Под ред. М.Г. Авдюкова. С. 43..

Говоря о большом значении представительства в гражданском процессе, И.М. Ильинская и Л.Ф. Лесницкая акцентируют внимание на том, что оно содействует оказанию помощи гражданам и юридическим лицам, способствует осуществлению правосудия по гражданским делам Ильинская И.М., Лесницкая Л.Ф. Судебное представительство в гражданском процессе. С. 11..

А.А. Мельников видит значение представительства в следующем: защите прав и законных интересов, осуществлении субъективных прав, получении квалифицированной юридической помощи, содействии суду в установлении истины по делу Мельников А.А. Понятие представительства в гражданском процессе. С. 297..

Конституция Российской Федерации закрепляет равноправие граждан перед законом и судом, неприкосновенность частной жизни, право частной собственности, государственную защиту прав и свобод, право на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 19, 23, 35,45, 46,48 Конституции Российской Федерации).

Такого рода квалифицированная юридическая помощь может быть оказана только адвокатом-представителем, который реализует субъективные права доверителя, принимает меры к защите его интересов. По степени же правовой защищенности личности в гражданском судопроизводстве можно судить об уровне заботы государства и общества о человеке и гражданине, демократизме законодательства, его институтов, их эффективности, в том числе и такого из них, как представительство.

Юридическое значение представительства наиболее полно выражается в возможностях использования правового потенциала представительства в целях реализации субъективных процессуальных прав, защиты и охраны интересов, имущества, иных ценностей и благ в гражданском судопроизводстве. Итак, имеется в виду значение представительства как комплексной гарантии соблюдения и реализации прав сторон, третьих лиц, заявителей и иных заинтересованных лиц в гражданском процессе. Это качество представительства охватывает различные элементы, а потому имеет особое юридическое значение. Прежде всего в тех случаях, когда представительство осуществляет специалист в области юриспруденции, например адвокат.

Именно адвокат имеет реальную возможность разъяснить человеку и гражданину право обратиться в суд за защитой интересов, имущества, с требованием о возмещении причиненного вреда и т.д. Однако этим действия адвоката не ограничиваются, он может составить от имени доверителя исковое заявление, в подтверждение требований доверителя собирать и представлять в суд необходимые доказательства, а также указать лиц, подлежащих вызову в судебное заседание в качестве свидетелей, ходатайствовать о назначении экспертизы и т.п.

Таким путем адвокат-представитель, реализуя свои полномочия, участвует в стадиях возбуждения гражданского судопроизводства и подготовки дела к судебному разбирательству с тем, чтобы на данных стадиях судопроизводства успешно действовать в интересах доверителя: обосновать требования заявителя, истца или третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, либо обосновать справедливость возражений ответчика, третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, иных заинтересованных лиц. Профессионализм адвоката-представителя играет важную роль в заключении мирового соглашения сторон.

Если же суд не согласится с требованиями и доводами представителя или удовлетворит их частично, адвокат вправе обжаловать судебное решение в апелляционном или кассационном, а затем и в надзорном порядке, принимая тем самым меры для восстановления нарушенных прав и интересов стороны, представителем которой он является. Вместе с тем, следует учитывать то обстоятельство, что право обжалования судебных постановлений - специальное, диспозитивное - принадлежит представителю лишь при условии специальной оговорки на это право в доверенности (ст. 54 ГПК РФ).

Таким образом, институт представительства - это реальная и важная процессуальная гарантия личности в гражданском судопроизводстве, позволяющая участникам гражданского процесса, с одной стороны, поручать представительство лицу, избранному ими, а с другой -требовать от представителя совершения всех предусмотренных законом мер и использования указанных в нем средств в целях защиты интересов доверителя. Без преувеличения можно сказать, что адвокат-представитель есть тот субъект гражданского судопроизводства, который в состоянии осуществить конституционные права личности на судебную защиту и квалифицированную юридическую помощь. А это существенно и важно как для человека и гражданина, так и для общества и государства.

1.3 Виды, субъекты, основания и формы представительства в гражданском процессе