Самое общее представление о понятии «интеллектуальная собственность» в содержится в ст. 1225 ГК РФ: «Результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются: 1) произведения науки, литературы и искусства; 2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); 3) базы данных; 4) исполнения; 5) фонограммы; 6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); 7) изобретения; 8) полезные модели; 9) промышленные образцы; 10) селекционные достижения; 11) топологии интегральных микросхем; 12) секреты производства (ноу-хау); 13) фирменные наименования; 14) товарные знаки и знаки обслуживания; 15) наименования мест происхождения товаров; 16) коммерческие обозначения»[13].

Наиболее полно понятие интеллектуальной собственности определяется в пункте VIII статьи 2 Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (Стокгольм, 14 июля 1967 года), где, однако, оно раскрывается путем простого перечисления прав, составляющих интеллектуальную собственность. Основываясь на приведенных нормативных правовых актах, понятие « интеллектуальная собственность » в общем виде можно сформулировать как совокупность закрепленных законом имущественных и личных неимущественных (моральных) прав на результаты интеллектуальной деятельности и другие приравненные к ним объекты в промышленной, литературной, художественной и научной областях.

Понятие «интеллектуальная собственность» практически с момента его появления вызывало неоднозначные оценки как в отечественной юриспруденции, так и в зарубежной юридической науке[14]. Изначально права создателей творческих результатов в той или иной степени приравнивались к праву собственности, а иногда и прямо относились к движимому имуществу. Данный подход основывался во многом на теории естественного права, признающей за творцом произведения или технического решения право собственности на достигнутый творческий результат и получил наименование проприетарного.

Возникновение проприетарного подхода к правовой природе интеллектуальной собственности имеет глубокие исторические корни и, прежде всего, связано с тем, что конструкция исключительного права не была известна римскому праву, в связи с чем римские юристы долгое время пыталась определить исключительное право через право собственности. Наибольшая популярность теории авторского права, как разновидности права собственности относится к XVIII -XIX веку. Она нашла своих приверженцев во всех развитых странах. Например, во Франции данная теория получила развитие во время Великой французской революции и даже была закреплена законодательно. Закон 1793 года, впервые после революции регулировавший права авторов и издателей на литературные произведения, ввел термин «propriete litterdire»[15].

Проприетарная концепция, основанная на теории естественного права, была создана в конце XVIII в. усилиями французских философов-просветителей, в число которых входили такие известные ученые, как Вольтер, Дидро, Гельвеций, Гольбах, Руссо. Согласно данной концепции право собственности на созданный результат творческой деятельности принадлежит автору, а не издателю, промышленнику или торговцу. Право собственности на такой результат действует отдельно от его признания государством. За использование созданного творческим трудом литературного и художественного произведения, технического новшества автор вправе получить полагающееся ему материальное вознаграждение. В XIX в. проприетарная концепция авторского и патентного права получила широкое признание во Франции, США, Англии, Германии, а также других странах мира и нашла свое отражение в законодательстве указанных стран[16].

Рассматриваемая концепция не была чужда российскому законодательству и юридической доктрине. В 1911 г. известный российский правовед профессор Г.Ф. Шершеневич писал, что «наше законодательство, следуя господствующему в прежнее время взгляду, признает все подобные правоотношения (имеются в виду правоотношения, связанные с правом интеллектуальной собственности) не самостоятельными, а стоящими рядом с правом собственности, как два вида, считает их просто особым видом права собственности»[17].

Следует отметить, что подход к авторскому праву с проприетарных позиций можно встретить в юридической литературе и в настоящее время[18]. Некоторые специалисты предлагают рассматривать интеллектуальную собственность как объективно выраженный результат интеллектуальной деятельности. При таком понимании предлагается достаточным считать, что каждый вновь созданный материальный объект, содержащий охраняемый результат интеллектуальной деятельности, признается «принадлежащим» первоначальному правообладателю, а каждый вид использования передаваемого объекта должен быть согласован с ним либо разрешен законом (так называемая конструкция «материальной интеллектуальной собственности»), что, в свою очередь, исключает необходимость введения особой категории «исключительных прав»[19].

Проприетарная концепция авторского и патентного права соединила неотчуждаемое личное неимущественное право человека на результаты его творческой деятельности с происходящим от него правом на получение достойного вознаграждения за использование созданного результата.

Противники подобного подхода к пониманию интеллектуальной собственности указывают, что нельзя отождествлять правовой режим материальных вещей и нематериальных объектов, каковыми являются авторские произведения и различные технические решения; что в отличие от права собственности, имеющего бессрочный характер и экстерриториальное действие, права авторов, изобретателей изначально ограничены во времени и в пространстве; что объекты авторского (патентного) права и объекты права собственности имеют различные средства правовой охраны; что право на творческий результат (в отличие от вещи) неразрывно связано с личностью его создателя; что такие понятия вещного права, как «владение» и «пользование» не могут быть применены к нематериальным объектам и т.п.[20] Таким образом, сформировалась господствующая в настоящее время теория исключительных авторских прав.

Исходным в данной концепции является положение о необходимости разграничения единого субъективного права интеллектуальной собственности на два вида субъективных прав, в определенной степени существующих независимо друг от друга. Это - личные неимущественные права, неотделимые и неотчуждаемые от автора, и имущественные права, отделимые от личности автора и тем самым обладающие свойством передаваемости другим лицам и возможностью выступления в качестве самостоятельного объекта торгового оборота. По своему происхождению и природе имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности, получившие название исключительных прав, основаны на законе, устанавливаемом государством. Таким образом, они не связаны с естественными правами человека.

Концепция исключительных прав заняла доминирующие позиции в XIX в. во всех развитых странах мира. Современное понимание исключительного характера авторских прав состоит в том, что они, будучи исключительными абсолютными правами, обеспечивают их обладателю легальную монополию на совершение различных действий (по использованию результатов их творчества и распоряжения ими) с одновременным запрещением всем другим лицам совершать указанные действия[21]. Известный автор А.П. Сергеев определил исключительность, как «признание того, что только сам обладатель авторского права (т.е. автор или его правопреемник) может решать вопрос об осуществлении авторских правомочий, особенно правомочий, связанных с использованием произведения»[22]. Фактически речь идет о своеобразной монополии на произведение, где воля правообладателя, а не охранная функция права, имеет решающее значение. Э.П. Гаврилов определяет исключительность, как использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации третьими лицами только с согласия правообладателя[23].

Е.В. Халипова отмечает принципиальное отличие в направлении развития законодательства об авторских правах стран общей системы права и континентального права. Система общего права рассматривает авторские права как форму собственности, которая может быть создана индивидуальным или коллективным автором. Исключительные права в этом случае направлены на удовлетворение экономических потребностей. Для континентального права характерно признание за авторскими правами помимо экономического потенциала, также и выражение личности создателя произведения, нематериальный аспект. Для этих стран с кодифицированным гражданским законодательством свойственно деление авторских прав на личные и имущественные[24].

Что касается российской правовой науки, то в настоящее время позиция сторонников проприетарной теории не находит поддержки ни в доктрине гражданского права, ни в законодательстве, формулирующих правовую охрану объектов авторского и патентного права через категорию исключительных, а не вещных прав, в связи с чем в построении конструкции «материальной интеллектуальной собственности», как представляется, нет особой практической необходимости. Вместе с тем, теория проприетарной собственности оказала большое влияние на формирование современной доктрины авторского права. Даже само название подотрасли гражданского права - «интеллектуальная собственность», куда входит и авторское право, отсылает нас к проприетарной теории. Конечно, данный термин сейчас уже имеет другое значение. Под ним понимается совокупность прав на результаты творческой деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации.

В конце XIX - начале XX в. начал развиваться процесс сближения указанных концепций субъективных прав на результаты интеллектуальной деятельности путем объединения понятий права интеллектуальной собственности и исключительных прав. Объединенное понятие рассматриваемых прав стало именоваться интеллектуальной собственностью. Под этим названием оно употребляется в Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г., Стокгольмской конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности, от 14 июля 1967 г. и национальном законодательстве многих стран мира, включая ст. 44 Конституции РФ, ст. 128 и 138 ГК РФ в редакции, действовавшей до 1.01.2008 г.

Так, согласно п. viii ст. 2 Стокгольмской конвенции "интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к: литературным, художественным и научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио-, телевизионным передачам; изобретениям во всех сферах человеческой деятельности, научным открытиям; промышленным образцам; товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям; защите против недобросовестной конкуренции; а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной собственности в производственной, научной, литературной и художественной деятельности».

Аналогичным образом необходимо толковать и норму ч. 1 ст. 44 Конституции РФ, закрепляющую охрану интеллектуальной собственности. Понятие интеллектуальной собственности включает в себя как личные неимущественные права, неотделимые от автора, так и имущественные права на использование результата интеллектуальной деятельности.