лением Кабинета Министров Украины [428]. В этом Списке [428] также в некоторых случаях предусмотрено предоставление ежегодного дополнительного отпуска по рас­сматриваемой причине только постоянно работающим (занятым), в то время как п. 1 части второй ст. 9 Закона «Об отпусках» [162] устанавливает, что в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные отпуска, включается время фактической работы во вредных и тяжелых условиях труда или с особым характером труда, если работник занят в таких условиях не менее половины продолжительности рабочего времени, установленного для работников данного предприятия, цеха, профессии или должности. Такое же, как и в названном Списке [428], правило повторяется в Порядке применения Списка производств, работ, профессий и должностей работников, работа которых связана с повышенной нервно-эмоциональной и интеллектуальной нагрузкой или выполняется в особых природных географических и геологических условиях и в условиях повышенного риска для здоровья, дающих право на ежегодный дополнитель­ный отпуск за особый характер труда [489]. При наличии противоречий между законом и подзаконными актами должна применяться норма Закона «Об отпусках» [162].

1.  Конкретная продолжительность ежегодного дополнительного отпуска за особый характер труда (п. 1 ст. 8 Закона «Об отпусках» [162]) устанавливается коллектив­ным или трудовым договорами в зависимости от времени занятости работника в таких условиях. Критерий дифференциации продолжительности ежегодного дополнитель­ного отпуска за особый характер труда законом установлен такой, что не позволяет достаточно обоснованно дифференцировать его продолжительность для отдельных категорий работников. Действительно, абсолютное большинство работников постоян­но занято в условиях, дающих право на дополнительный отпуск за особый характер труда. Поскольку другие критерии для дифференциации отсутствуют, всем этим ра­ботникам, имеющим максимальный показатель по критерию дифференциации продол­жительности дополнительного отпуска (стопроцентная занятость в соответствующих условиях), пришлось бы устанавливать продолжительность дополнительного отпуска в 35 календарных дней.

В таких условиях Кабинет Министров в указанном выше Списке [428] установил конкретную продолжительность ежегодного дополнительного отпуска за особый ха­рактер работы для соответствующих производств, работ, профессий и должностей. С точки зрения обычной логики Кабинет Министров совершенно прав. Однако, устано­вив конкретную продолжительность ежегодных дополнительных отпусков за особый характер труда для каждого производства, каждой работы, профессии, вида должно­стей, Кабинет Министров все-таки, по нашему мнению, несколько отступил от правила части второй ст. 8 Закона «Об отпусках» [162], в соответствии с которым конкретная продолжительность этого дополнительного отпуска устанавливается коллективным или трудовым договором.

Определять продолжительность ежегодных дополнительных отпусков за особый характер труда в коллективных договорах все-таки совершенно необходимо. Продол­жительность, установленную названным выше Списком [428], следует использовать как обязательную минимальную гарантию. Отступление при этом от продолжитель­ности времени такого отпуска, указанной в Списке [428], в сторону увеличения пред­ставляется вполне допустимым. При этом затраты работодателей на оплату времени отпусков большей продолжительности, чем установленная законодательством, относятся на валовые расходы плательщиков налога на прибыль.

1.  Другой разновидностью ежегодных дополнительных отпусков за особый харак­тер труда является отпуск, предоставленный работникам с ненормированным рабочим днем.

О ненормированном рабочем дне см. п. 4-13 комментария к ст. 65 КЗоТ.

Списки должностей, работ и профессий, работа по которым дает право на еже­годный дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день, определяются соглашениями и коллективными договорами (п. 2 части первой ст. 8 Закона «Об от­пусках» [162]). При этом соотношение между соглашениями различных уровней, между соглашениями и коллективными договорами определяется ст. 16 КЗоТ, ст. 5 и 8 Закона «О коллективных договорах и соглашениях» [128]: списки, внесенные в коллективные договоры, могут дополнять списки, внесенные в отраслевые и регио­нальные соглашения, однако не могут их сужать.

Соглашениями не может определяться продолжительность ежегодного дополни­тельного отпуска за особый характер работы работникам с ненормированным рабочим днем. Этот вопрос должен решаться коллективными или трудовыми договорами. В силу права сторон трудового договора определять в нем продолжительность отпуска за особый характер труда (ненормированный рабочий день) в трудовой договор можно включить условие о большей продолжительности дополнительного отпуска, чем это установлено коллективным договором, однако о меньшей — нельзя.

1.  Ежегодный дополнительный отпуск может быть предоставлен работнику по одному из оснований на выбор работника. Однако Кабинету Министров предоставлено право (часть первая ст. 10 Закона «Об отпусках» [162]) определять порядок предоставления ежегодных дополнительных отпусков по нескольким основаниям. Используя это право, Кабинет Министров в некоторых случаях для конкретных производств, цехов, работ, профессий и должностей в утвержденных им названных выше Списках предусмотрел право работников на получение ежегодного дополнительного отпуска по двум основа­ниям (за вредные и тяжелые условия и за особый характер труда).

Ограничение возможности предоставления работникам дополнительных отпусков по нескольким основаниям касается только отпусков, установленных ст. 7 и 8 Закона «Об отпусках» [162]. Это ограничение не распространяется на другие виды отпусков, предусмотренные абзацем пятым (последним) п. 1 части первой ст. 4 Закона «Об от­пусках» [162], п. 2-5 и частью второй ст. 4 Закона «Об отпусках» [162], хотя бы они и назывались дополнительными.

1.  Пункт 1 части первой ст. 4 Закона «Об отпусках» [162] устанавливает воз­можность предоставления работникам других ежегодных дополнительных отпусков, предусмотренных законодательством. Это означает, что со вступлением в силу Закона «Об отпусках» сохранили силу правила, которыми установлены ежегодные дополни­тельные отпуска, в частности, для следующих категорий работников:

1.  государственным служащим, имеющим стаж работы в государственных органах свыше 10 лет, предоставляется ежегодный дополнительный отпуск продолжительностью до 15 календарных дней. Постановлением Кабинета Министров Украины «О порядке и условиях предоставления государственным служащим, должностным лицам мест­ного самоуправления дополнительных оплачиваемых отпусков» [340] предусмотрено, что государственным служащим, имеющим стаж государственной службы не больше 10 лет, предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 5 календарных дней, а начиная с одиннадцатого года этот отпуск увеличивается на 2 календарных дня за каждый следующий год работы на должностях государственных служащих;
2.  судьям предоставляется ежегодный дополнительный отпуск продолжительностью 15 календарных дней. Такой отпуск предоставляется при наличии стажа работы свыше 10 лет (ч. 5 ст. 44 Закона «О статусе судей» [123]). В указанный стаж включается время работы на должности судьи, а также на должностях следственных, прокурорских работников. Кроме того, в этот стаж включается время работы на должностях, где за­коном предусмотрены такие же льготы (ч. 6 ст. 44 Закона «О статусе судей» [123]), т. е. при определении наличия права на дополнительный отпуск учитывается стаж работы, в частности, на должностях государственных служащих;
3. аттестованным работникам прокуратуры предоставляется ежегодный дополнитель­ный отпуск, продолжительность которого дифференцируется в зависимости от стажа работы в прокуратуре и составляет: а) при стаже больше 10 лет — 5 календарных дней;

б)  при стаже более 15 лет — 10 календарных дней; в) при стаже более 20 лет — 15 календарных дней (ст. 49 Закона «О прокуратуре» [111]).

1.  К числу других ежегодных дополнительных отпусков, которые могут устанав­ливаться законодательством в соответствии с абзацем пятым ст. 4 Закона «Об от­пусках» [162], следует отнести дополнительные отпуска, предусмотренные Законом «О статусе и социальной защите граждан, пострадавших вследствие Чернобыльской катастрофы» [100].

Пункт 22 ст. 20 и ст. 21 Закона «О статусе и социальной защите граждан, постра­давших вследствие Чернобыльской катастрофы» [100] предусматривают предостав­ление дополнительного отпуска продолжительностью 14 рабочих дней в год лицам, отнесенным к категории 1 и 2 пострадавших вследствие катастрофы. По заявлению работника, статус которого как пострадавшего соответствующей категории надлежа­ще подтвержден, собственник обязан предоставить ему указанный дополнительный отпуск.

Один из родителей ребенка из числа указанных в ст. 27 Закона «О статусе и соци­альной защите граждан, пострадавших вследствие Чернобыльской катастрофы» [100] имеет право на дополнительный отпуск продолжительностью 14 рабочих дней ежегодно (ст. 30 названного Закона).

1.  В соответствии с частью третьей ст. 29 Закона «О пожарной безопасности» [135] членам добровольных пожарных дружин (команд) может предоставляться дополни­тельный отпуск с сохранением заработной платы до 10 рабочих дней. Указывается, что отпуск такой продолжительности предоставляется «на год». Право на дополни­тельный отпуск указанной продолжительности сохранилось за членами добровольных пожарных дружин (команд) и после вступления в силу Положения о добровольной пожарной дружине (команде) [447], абзац второй п. 17 которого предусматривает предоставление членам добровольных пожарных дружин (команд) дополнительного отпуска с сохранением заработной платы продолжительностью до 12 календарных дней в порядке, определенном коллективным договором.
2.  В некоторых случаях в соответствии с частью второй ст. 4 Закона «Об отпу­сках» [162] законодательством предусматривается предоставление других отпусков, которые к категории ежегодных не относятся, а потому должны предоставляться за другой период или вообще независимо от периода.

Пострадавшим, которые стали инвалидами вследствие несчастного случая на произ­водстве или профессионального заболевания, если они использовали свой ежегодный отпуск до получения путевки на санаторно-курортное лечение, предоставленной Фон­дом социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессио­нальных заболеваний Украины или приобретенной пострадавшим на условиях, когда расходы на приобретение путевки в соответствии с законодательством компенсируются указанным Фондом, собственник обязан предоставить дополнительный оплачиваемый отпуск на период санаторно-курортного лечения и проезда к месту лечения и в об­ратном направлении.