Если произведение российских авторов на территории иностранного государства не охраняются (отсутствуют международные соглашения с этой страной об охране авторских прав), то определенные гарантии соблюдения авторских прав могут быть обеспечены лишь конкретным авторским договором. При это ответственность перед автором будет нести только его контрагент по договору, третьи лица, как правило, могут свободно использовать произведение, если только авторское законодательство этой страны не гарантирует охрану всех без исключения произведений.

Размер, порядок и сроки выплаты авторского вознаграждения.

Право на авторское вознаграждение - одно из правомочий автора наряду с правом на имя, на обнародование, на неприкосновенность и т.д. (ст. 1255).

Согласно ГК авторское вознаграждение определяется соглашением сторон. Оно может быть выражено в фиксированной сумме ( и тогда указывается максимальный тираж или в виде процента от полученной пользователем прибыли ( или отпускной цены, или оптовой цены и т.д.). Стороны могут прийти к соглашению о получении автором вознаграждения за каждый способ использования произведения.

Большое практическое значение имеет предусмотренное ст. 1295 ГК право на вознаграждение авторов служебных произведений.

Исключительное право на использование служебного произведения принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Особый случай выплаты авторского вознаграждение предусматривает ст. 1245, согласной которой авторам, исполнителям, изготовителям фонограмм и аудиовизуальных произведений принадлежит право на вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений исключительно в личных целях. Такое вознаграждение имеет компенсационный характер и выплачивается правообладателю за счет средств, которые подлежат уплате изготовителями и импортерами оборудования и материальных носителей, используемых для такого воспроизведения.

Авторское вознаграждение в ряде случаев может рассчитываться исходя из минимальных ставок предлагаемых Постановлением Правительства РФ САПП РФ 1994. №13. Ст.994.. Такие минимальные ставки могут быть введены для любых видов использования произведений по усмотрению Правительства РФ.

В настоящее время действуют два постановления Правительства РФ по вопросам ставок авторского вознаграждения:

1) постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218 «О Минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства»1;

2) постановление Правительства РФ от 29 мая 1998 г. № 524 «О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.»СЗ РФ 1992. №22. Ст. 2476 .

Кроме того, принято постановление Правительства РФ от 17 мая 1996 г. № 614 «О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)» СЗ РФ 1996. № 21. Ст. 2529..

На практике применение находят только отдельные положения первого из указанных документов. Ожидается, что в ближайшее время Правительством РФ будут разработаны и приняты новые нормативные акты по вопросам минимальных ставок авторского вознаграждения.

Исходя из принципа добровольности, цена договора может быть и ниже этих норм. Одним из возможных и применяемых на практике вариантов установления цены договора является соглашение о получении вознаграждения в виде части тиража издания.

Но более простой схемой определения авторского вознаграждения является оплата в зависимости от объема (определенного, как правило в авторских листах), исходя из тех или иных тарифных ставок. Этот способ часто используется при создании служебного произведения.

Несмотря на декларируемую возмездность договора в авторском праве, он может быть и безвозмездным, если это прямо указано. В то же время законодатель четко определяет, что при отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 стать 424 ГК, не применяются.

Согласно п.1 ст. 317 ГК РФ денежные обязательства должны быть выражены в рублях.

В авторский договор может быть включена валютная оговорка, что существенно в условиях финансовой неустойчивости для интересов экономически более слабой стороны.

В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит в оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте, или условных денежных единицах.

Часть правопользователей предлагают автору условия о бессрочном реализации продукции, независимо от срока окончания действия договора. Это не противоречит закону, но зачастую. Провоцирует издателя, имеющего собственную полиграфическую базу, на допечатку тиражей, которые являются контрафактными. Поскольку срок права на воспроизведение истек.

Часто авторский договор включает выплату аванса, например, он распространен в авторском договоре заказа. Кодекс же не устанавливает такого способа выплаты авторского вознаграждения. Но на практике аванс очень удобен для обеих сторон. В этом случаев авторское вознаграждение может быть выплачено в три приема: 30% - при заключении договора, 30% - по завершению и 40% - спустя известное время после выхода книги в свет Вознесенский А. Как издать вашу книгу: в помощь автору. СПБ.,2007. - C. 52.. Такой порядок выплаты удобен для издателя тем, что он экономит оборотные средства и, вкладывая их в проект частями, получает рычаг воздействия на автора, склонно чрезмерно задерживать и осложнять работу по подготовке рукописи; кроме того, перед начислением последней части вознаграждения издатель имеет возможность предельно точно определить окончательный объем рукописи - ведь в процессе работы над рукописью объем ее может измениться, может обнаружиться и погрешность, с которой этот объем был определен изначально.

Аванс может быть выплачен автору и в том случае, если вознаграждение его определено в договоре в виде % от стоимости проданных экземпляров. Сумма аванса обычного оговаривается сторонами при заключении договора Вознесенский А. Как издать вашу книгу: в помощь автору. СПБ.,2007.

- С. 52; Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ: Учебник - М., 2003; Леонтьев Б.Б., Мамаджанов Х.А. Авторское вознаграждение: особенности расчета и выплаты. М.,2009..

Срок выплаты авторского вознаграждения также является важным условием авторского договора, он назначается по соглашению сторон. Так несоблюдение этого срока может привести к выплате неустойки. Такой позиции придерживаются А. Вознесенский, А.П.Сергеев, Б.Б. Леонтьев и другие. Находит она подтверждение и в судебной практике.

Например: Общероссийская общественная организация «Российское Авторское Общество» обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «Организация П» о взыскании 99 917 руб., в том числе 41 780 руб. основного долга, 32 337 руб. неустойка и 25 800 руб. штраф.

07 мая 2008 г. между РАО и ООО «Организация П» был заключен лицензионный договор № xx-xx/08-x о публичном исполнении обнародованных произведений для организаторов концертов, театральных, эстрадных представлений, шоу, презентаций, спортивных мероприятий.

В соответствии с п. 2,5 Лицензионного договора, в случае нарушения Пользователем срока перечисления суммы авторского вознаграждения он выплачивает Обществу пени в размере 0,3% от суммы, предназначенной к выплате, за каждый день просрочки, что не освобождает Пользователя от выполнения обязательств, вытекающих из договора, в полном объеме.

Суд удовлетворил исковые требования истца на основании нарушенного срока выплаты авторского вознаграждения ответчиком.

§3 Форма авторского договора

Согласно ст. 1234 договор об отчуждении исключительного права заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232. Несоблюдения письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора. Исключение составляют договоры об использовании произведения в периодической печати, для которых предусмотрена устная форма.

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п.3 ст. 438 ГК. На практике бывают случаи, когда организация (издательство, театр, киностудия и т.д.) не заключает с автором письменного договора или не оформляет его надлежащим образом. Вместе с тем они принимает рукопись, пьесу, сценарий, ведет с автором переписку и дает ему советы по доработке произведения. Подобные отношения свидетельствуют о совместной работе над произведением и подготовке его к выпуску в свет. Исход этих отношений может быть разным. В тех случаях, когда произведение использовано организацией, отсутствие письменного договора между автором и организацией не отражается на имущественных автора и других его требованиях, вытекающих из авторского права. Это обстоятельство должно учитываться при рассмотрении споров, возникших их авторских отношений. С другой стороны, если произведение не опубликовано организацией, то такой договор уступает по юридической силе, договору заключенному в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы авторского договора само по себе не делает данный договор недействительным, но влечет за собой последствия, предусмотренные в статье 162 ГК. Иными словами, если одна из сторон будет оспаривать факт заключения договора, другая сторона не может ссылаться в подтверждение договора на свидетельские показания. Однако при рассмотрении дела в суде это не лишает сторон права приводить письменные и другие доказательства (переписку между автором и организацией, расписку в получении аванса, рецензии и т.д.).

Наряду с письменной формой авторского договора ГК предусматривает устную форму договора об использовании произведения в периодической печати. Как правило, необязательность письменной формы договора связывают с оперативностью публикации. Однако помещаемые статьи в газетах и журналах имеют значительные размеры и не могут быть подготовлены в одночасье, а требуют определенного времени. Это наводит на мысль о необходимости оформления отношений автора и редакции. Прав В.Л. Чертков, утверждающий, что отсутствие обязательной письменной формы авторского договора в периодической печати означает отсутствие гарантий, что неизбежно вызывает сомнение как у автора, так и у редакции.

В юридической литературе высказывались предположения об оформлении договорных отношений авторов и периодический изданий. А.И. Ваксберг говорил о сокращенном формуляре авторского договора, а В.Л. Чертков - о нескольких вариантах сокращенной формы авторского договора - на репортаж, корреспонденцию, очерк, интервью, статью, рецензию, перевод, консультацию, рекламный материал, рисунок, фото и т.д.

Если бы такой авторский договор отражал предмет, его срок и размер вознаграждения, то это бы укрепило положение авторов, так как такой договор в случае конфликта являлся бы важным доказательством наличия договорных отношений.

Форма договора требует, чтобы он был подписан уполномоченными лицами. Нередко авторский договор представляет собой по форме не единый документ, а их совокупность (например: приложенный к договору план-проспект произведения, соглашения о распределении вознаграждения между соавторами, дополнительные соглашения о переносе срока представления произведения или изменении вида произведения и т.д.). В этом случае должны быть подписаны все его части. В противном случае обязательства не считаются возникшими.

§4 Порядок заключения авторского договора