Порядок заключения договора предопределяется степенью готовности произведения. Так, по договору на готовое произведение автор передает готовое произведение, а по договору заказа автор принимает на себя обязательство создать произведение в будущем Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ: Учебник - М., 2003. - С. 56..

Готовое произведение, представленное в издательство, на киностудию и т.д. до заключения договора с автором, рецензируется, обсуждается. Ознакомившись с рукопись, издатель может предложить автору сократить, дополнить, перекомпоновать отдельные части произведения, а то и вовсе переписать его заново, следуя советам и указаниям редактора. Организация принимает решение о пригодности этого произведения к выпуску в свет.

Если произведение получает одобрение, то это является основанием для заключения договора.

Наиболее распространенной схемой отношений между автором и издателем в наше время по-прежнему остается случай, когда автор к установленному сроку создает и представляет рукопись, а издатель оплачивает его труд и берет на себя расходы по изданию и распространению книги.

При заключении договора авторского заказа произведения ещё не существует и одна сторона(автор) обязуется другой стороне(заказчику) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме (ст. 1288).

Авторский договор заказа может быть заключен только с автором - физическим лицом. В том случае, если по договору юридическое лицо, используя навыки своих сотрудников, обязуется обеспечить создание и передачу заказчику соответствующего произведения по истечению определенного срока, так договор нельзя квалифицировать как авторский договор заказа и распространять на него соответствующий льготный режим, предусмотренный ст. 1289 и ст. 1290 ГК РФ.

Прежде всего автор будущего произведения должен представить заявку, план или проспект, в которых он дает описание своего творческого замысла, формы его осуществления и использования материала. Вместе с тем каждая организация предъявляет к заявке свои требования. Вступая в отношения с театром, автор представляет творческую заявку либо фрагмент будущего произведения, который приравнивается к творческой заявке. В этом случае театр всячески помогает автору, знакомит с составом труппы и технической частью театра, дает консультации по теме произведения. Также в театре проводится обсуждение произведения на всех этапах его создания Чернышева С.А. Авторский договор в гражданском праве России. М. 1996. - С. 44..

В творческой заявке, предоставляемой в киностудию, должна излагаться основная идея, сюжетный замысел., даваться характеристика главных действующих лиц будущего сценария. При написании сценарии автор учитывает производственно-экономические показатели, т.е. число снимаемых объектов, съемки на натуре, массовых сцен и т.д.

Утверждение творческой заявки означает согласование автором и организацией всех требований, предъявляемых к будущему произведению. Кроме того оно лишает организацию права выходить за рамки творческой заявки, согласованной с автором.

Для подтверждения важности согласования требований к будущему произведению приведем пример из судебной практики.

Автор Г. заключил договор с комбинатом на выполнение двух моделей горельефных выставок. В установленный договором срок выполнил работу и сдал ее комбинату. Художественный совет комбината принял работу без замечаний.

Комбинат выплатил автору вознаграждение за одну модель рельефов, обосновав отказ оплатить другую модель тем, что автор выполнил ее не на тему, предложенную комбинатом, но суд установил что тема горельефа не была указана в условиях договора, и имеющиеся в деле документы подтверждают, что эскиз произведения согласовывался с заказчиком и им утвержден.

Суде не нашел нарушений со стороны автора в части выполнения требований к предмету договора и удовлетворил исковые требования автора, взыскав в его пользу причитавшееся авторское вознаграждение.

При заключении договора необходимо не только четко определять согласованные условия, но и правильно их оформлять.

Сошлемся на практику прежних лет.

Авторы обнаружили неправомерные действия издательства «Знание», которое в одностороннем порядке приняло решение включения в договор посторонних лиц. Завершить это дело в пользу авторов не удалось, так как, они сами допустили нарушение правил оформление договора. Авторы подписали чистые бланки договора, поэтому установить, как и на каком этапе в договор были внесены новые лица, оказалось невозможным.