Исходя из вышеизложенного, изображение лица может использоваться только с согласия гражданина. В случае если желание автора изображения использовать объект авторских прав вступает в противоречие с желанием изображенного гражданина, права гражданина на изображение имеют приоритет перед авторскими правами. В то же время, закон устанавливает перечень случаев, в которых согласие гражданина на использование его изображения не требуется.

Согласие на обнародование и использование изображения гражданина является сделкой по смыслу ст. 153 ГК РФ и может быть выражено в письменной или устной форме, а также посредством совершения конклюдентных действий. Однако крайне важным представляется тот факт, что размещение гражданином своего изображения в сети «Интернет» и общедоступность такого изображения не дают иным лицам права на свободное использование такого изображения, если обстоятельства такого размещения не свидетельствуют о выражении согласия на дальнейшее использование изображения.

Верховный суд указывает на возможность отзыва гражданином согласия на использование его изображения. В целях защиты своих неимущественных прав гражданин имеет право требовать прекращения незаконного использования его изображения. В то же время, прекращение распространения информации в сети «Интернет» в большинстве случаев крайне трудно обеспечить. Представляется, что практика применения гражданами «права на забвение» продемонстрирует эффективность внесенных недавно поправок в отношении защиты персональных данных граждан.

2. Авторское право в Интернет эпоху

Исходя из п. 3 ст. 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации можно сделать вывод о том, что форма изображения -- это одна из объективных форм выражения произведения. В подобной форме создаются произведения, разнообразные по содержанию и исполнению, такие как произведения живописи, графики и дизайна, графические рассказы и комиксы, а также фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии. Как и прочие произведения науки, литературы и искусства созданные творческим трудом изображения независимо от их достоинств и назначения, а также от способа выражения являются объектами авторских прав.

Исходя из анализа положений главы 70 ГК РФ, объекты авторских прав обладают следующими признаками: творческий характер, объективная форма и возможность воспроизведения доступным для восприятия способом.

На практике решение вопроса о том, должна ли тому или иному изображению быть предоставлена охрана в качестве объекта авторских прав, сводится к определению наличия у изображения творческого характера. В то же время, представляется, что принятие в 2009 году Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации № 5/29 привело к потере ориентиров при определении наличия творческого характера в произведении. Согласно п. 28 данного постановления, отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права. Кроме того, «пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом».

За последнее время уровень требований к творческому характеру объектов авторских прав радикально снизился. Представляется, что данная тенденция обусловлена развитием технологий, их широким распространением, а также возникновением новых форм творчества. Однако справедливым является утверждение о том, что в отличие от зарубежных правопорядков российскими судами не выработано эффективного инструментария, компенсирующего риски излишней охраны произведений, выражающейся в монополизации всеобщего достояния. Кроме того, тот факт, что оригинальный характер произведения является необходимым условием его охраноспособности, является признанным во всем мире. Отход от данного принципа приведет к тому, что в качестве творческой будет толковаться любая деятельность. «Такой подход безмерно расширял бы рамки авторского права, приводил бы к его «всеядности» и аморфности».

Рассмотрим подробнее возможности, которые предоставляет авторское право лицу, чьим творческим трудом было создано произведение, его автору.

Интеллектуальные права включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а также личные неимущественные права (ст. 1226 ГК РФ). Имущественные права закрепляют за автором (или иным правообладателем) исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом. Использованием произведения считаются, в частности:

1) воспроизведение, то есть изготовление копий произведения;

2) распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

3) доведение произведения до всеобщего сведения;

4) перевод и иная переработка произведения.

Исключительное право на произведение первоначально возникает у его автора, однако может быть впоследствии передано другому лицу.

Личные неимущественные права неотчуждаемы, так как тесно связаны с личностью автора, и принадлежат ему независимо от того, кто является владельцем имущественных прав на произведение. К таким правам относятся:

1) право признаваться автором произведения;

2) право на имя;

3) право на неприкосновенность произведения;

4) право на обнародование произведения.

Как отмечает Э.П. Гаврилов, «личные неимущественные авторские права не имеют экономического содержания -- в этом их основное отличие от имущественных прав». Тем не менее, без признания первичного права считаться автором произведения, невозможна дальнейшая защита его прав.

Срок охраны авторских прав, установленный Бернской конвенцией по охране литературных и художественных произведений (далее -- Бернская конвенция), -- все время жизни автора и пятьдесят лет после его смерти. Однако за присоединившимися к Конвенции странами оставлено право установить срок охраны, превышающий предусмотренные сроки. В Российской Федерации исключительное право на произведение действует в течение всей жизни автора и семидесяти лет. По истечении этого срока произведение переходит в общественное достояние.

Использование объектов авторского права допускается с согласия автора произведения, а также в случаях свободного использования произведения, указанных в законе (ст. 1273--1279 ГК РФ). К ним, в частности, относится воспроизведение произведения при необходимости в личных целях (ст. 1273 ГК РФ).

В настоящее время, пожалуй, самым распространенным актом воспроизведения произведения в личных целях является скачивание произведения из сети Интернет. Остановимся подробнее на тех последствиях, которые имело возникновение и распространение Интернета для авторских прав. В первую очередь, необходимо отметить появление принципиально новой формы существования объектов авторских прав -- электронной формы.

Две особенности электронной формы произведения в сравнении с традиционной, «бумажной» представляются наиболее существенными в контексте защиты авторских прав в сети Интернет: неограниченная по длительности и кратности возможность использования произведения без искажения и отсутствие различий между оригиналом и копиями произведений. Несомненно, в отличие от «бумажной» формы «электронная» форма выражения произведения слабее защищена от правонарушений. Ввиду того, что законодательство уделяет недостаточно внимания особенностям электронной формы, страдают права как пользователей, так и правообладателей. Еще в 2006 году Верховный Суд Российской Федерации (далее -- ВС РФ) в Постановлении Пленума № 15 от 19 июня 2006 года обратил внимание на то, что «все большую угрозу правообладателям представляет незаконное размещение произведений и фонограмм в телекоммуникационных сетях, в частности, в сети Интернет и сети сотовой связи, поскольку объекты авторского права не могут приносить правообладателям прибыль, а государству налоги».

Исходя из вышесказанного, представляется, что нарушение авторских прав на изображение возможно одним из следующих основных способов:

Нарушение права авторства посредством выдачи чужого изображения за свое (зачастую в сочетании с нарушением исключительного права на использование произведения).

Не санкционированное автором внесение изменений в изображение, нарушающее его право на неприкосновенность произведения и защиту его от искажений.

Иные действия по использованию изображения в любой форме и с любыми целями без разрешения автора, которые не подпадают под понятие «свободное использование произведения».

Представляется, что опасность совершения указанных действий особенно высока в сети «Интернет». Простота копирования контента, неотличимость оригинала произведения, выраженного в цифровой форме от его копии, в совокупности с ежедневным размещением в сети огромного количества информации делают эффективный контроль над использованием изображений практически невозможным, усложняют охрану авторских прав на цифровые изображения.

Представляется важным сразу разграничить понятия «охрана прав» и «защита прав». Охрана включает в себя весь комплекс норм, направленных на обеспечение соблюдения прав, то есть охрана есть установление общего правового режима. В то время как защита права -- «это те меры, которые предпринимаются, если какое-либо право нарушено, нарушается или может быть нарушено».

Способы защиты авторских прав в сети Интернет условно можно разделить на защиту прав на произведение при помощи технических средств и защиту при помощи правовых механизмов.

Под техническими средствами защиты в ГК РФ понимаются любые технологии, технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведению, предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором или иным правообладателем в отношении произведения. Электронная форма произведения позволяет без ущерба для его содержания встраивать счётчики использования, средства контроля доступа и устанавливать режим защиты от воспроизведения. Таким образом, технические меры защиты учитывают в свою пользу особенности сети «Интернет» как сферы использования произведения и являются достаточно эффективным механизмом защиты от нелегального использования и распространения объектов авторских прав.

Нормы о защите авторских прав содержатся в гражданском, административном, а также уголовном законодательстве. При этом способы защиты делятся на две группы: 1) меры ответственности, влекущие дополнительные неблагоприятные имущественные последствия для нарушителя и 2) иные способы защиты. По общему правилу меры ответственности могут быть применены только к виновному нарушителю, а иные меры защиты -- к любому нарушителю, независимо от того, виновен он или нет.

Гражданско-правовые способы защиты авторских прав являются наиболее распространенными, поскольку в наибольшей степени отвечают требованиям возникающих по поводу интеллектуальной собственности отношений.