Статья 82. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный отпуск
Сторінки матеріалу:
- время фактической работы с вредными, тяжелыми условиями или с особым характером труда, если работник занят в этих условиях не менее половины продолжительности рабочего дня, установленной для работников данного производства, цеха, профессии или должности;
- время ежегодных основного и дополнительных отпусков за работу с вредными, тяжелыми условиями и за особый характер труда;
- время работы беременных женщин, переведенных на основании медицинского заключения на более легкую работу, на которой они не подвергаются влиянию неблагоприятных производственных факторов.
- Комментируемая статья и ст. 9 Закона «Об отпусках» [162] подробно регулируют порядок исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный основной отпуск. Специально регулируется порядок исчисления стажа работы, дающего право на ежегодные дополнительные отпуска.
- Ежегодный основной отпуск предоставляется за рабочий год, который отсчитывается со дня заключения трудового договора (часть первая ст. 6 Закона «Об отпусках» [162]). Это, однако, только общее правило, практическое применение которого очень проблематично, уже хотя бы вследствие сложности определения дня, с которого трудовой договор следует считать заключенным. Поэтому при исчислении стажа работы, дающего право на основной ежегодный отпуск, следует непосредственно руководствоваться более конкретными нормами комментируемой статьи и ст. 9 Закона «Об отпусках» [162].
- В стаж работы, дающий работнику право на ежегодный основной отпуск, включаются следующие периоды:
- время фактической работы на основании трудового договора на данном предприятии, в учреждении, организации в течение рабочего года, за который предоставляется отпуск. Специально указывается в законе на то, что в стаж включается и время работы на условиях неполного рабочего дня. В стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск, включается и время работы на условиях неполного рабочего времени женщин (других лиц, указанных в части седьмой ст. 179 КЗоТ и в ст. 1861 КЗоТ) в период отпуска для ухода за ребенком до достижения трехлетнего (в случаях, предусмотренных частью шестой ст. 179 КЗоТ, — шестилетнего) возраста. Не включается только время педагогической работы на условиях почасовой оплаты труда, поскольку в ставках почасовой оплаты учтена компенсация за неиспользованный отпуск. Подчеркнем, что под фактической работой в п. 1 части первой ст. 82 КЗоТ и части первой ст. 9 Закона «Об отпусках» [162] подразумевается именно реальное выполнение работником своих трудовых обязанностей. Время, когда работник состоял в трудовых правоотношениях, но фактически не работал, не подпадает под действие этой нормы. Включение такого времени в стаж работы, дающий право на отпуск, допускается только тогда, когда это предусмотрено специальными правилами;
- время, когда работник не работал, но за ним, в соответствии с законодательством, сохранялось место работы (должность) и заработная плата полностью или частично, в том числе время вынужденного прогула в связи с незаконным увольнением или незаконным переводом. Это — время выполнения государственных и общественных обязанностей (время пребывания военнообязанных на военных сборах; время работы в комиссиях по приписке допризывников к призывным участкам, в призывных и врачебных комиссиях при военкоматах членов этих комиссий, врачей и среднего медицинского персонала; время выполнения названными лицами государственных обязанностей на призывных участках и сборных пунктах во время призыва граждан на военную службу; время работы в примирительных комиссиях и трудовых арбитражах), время отстранения от работы с сохранением заработной платы полностью или частично; время ежегодных основного и дополнительного отпусков; время учебного отпуска с полной или частичной оплатой и т. п. В то же время необходимо учитывать, что получила распространение такая законодательная практика, когда за время выполнения государственных или общественных обязанностей за работниками сохраняется место работы, но выплата в размере средней заработной платы по основному месту работы производится по месту выполнения государственных или общественных обязанностей. Такие правила предусмотрены ст. 33 Закона «О статусе депутатов местных советов» [234], законами «О всеукраинском и местных референдумах» [108], «О выборах Президента Украины» [249], «О выборах народных депутатов Украины» [257], «О выборах депутатов Верховной Рады Автономной Республики Крым, местных советов и сельских, поселковых, городских голов» [254] (относительно кандидатов на соответствующие должности, их доверенных лиц, членов избирательных комиссий и комиссий по проведению референдумов), частью четвертой ст. 252 КЗоТ (относительно членов выборных органов профсоюзов на время участия в работе съездов и конференций профсоюзов) и т. п. В этих случаях нет оснований для включения периодов выполнения государственных или общественных обязанностей в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, поскольку в соответствии с п. 4 части первой ст. 82 КЗоТ и п. 4 части первой ст. 9 Закона «Об отпусках» [162] в стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск, включается только время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность) и ему не выплачивалась заработная плата в порядке, определенном ст. 25 и 26 Закона «Об отпусках» [162]. Освобождение работников от выполнения трудовых обязанностей на период выполнения ими государственных или общественных обязанностей без сохранения заработной платы, но с выплатой среднего заработка по месту выполнения государственных или общественных обязанностей не подпадает под действие ст. 25 и 26 Закона «Об отпусках» [162]. Другие основания для включения указанных периодов в трудовой стаж, дающий право на ежегодный основной отпуск, также не установлены;
- время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность) и выплачивалось пособие по государственному социальному страхованию, кроме частично оплачиваемого отпуска для ухода за ребенком до достижения им трехлетнего возраста. Время этого последнего отпуска в стаж работы, дающий право на отпуск, не включается;
- время, когда работник фактически не работал, ему не выплачивалась заработная плата, однако за ним сохранялось место работы (должность). Здесь имеется в виду предоставление работникам отпусков без сохранения заработной платы в порядке, предусмотренном ст. 25 и ст. 26 Закона «Об отпусках» [162]. Однако время нахождения женщины в отпуске без сохранения заработной платы по уходу за ребенком, нуждающимся в соответствии с медицинским заключением в домашнем уходе до достижения им шестилетнего возраста, в стаж работы для предоставления ежегодного основного отпуска не включается. Не включается в этот стаж и время участия в забастовке, хотя бы она и не была признана незаконной. Указание в части третьей ст. 28 Закона «О порядке разрешения коллективных трудовых споров (конфликтов)» [178] на невключение в общий и непрерывный стаж только времени участия в признанной судом незаконной забастовке, не следует понимать как возможность включения в стаж, дающий право на ежегодный основной отпуск, времени участия работника в забастовке, не признанной судом незаконной. Специальные правила части первой ст. 82 КЗоТ и части первой ст. 9 Закона «Об отпусках» [162] предусматривают включение в стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск, периодов, указанных в этих нормах, а также предусмотренных законодательством. Правило о невключении в стаж работы, дающий право на отпуск, времени участия в забастовке, признанной судом незаконной, нельзя толковать таким образом, что тем самым предусмотрено включение в стаж работы времени участия в других забастовках. Дни, когда работник фактически не работал, хотя бы работник и доказал наличие уважительных причин, не могут включаться в стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск, если только это не предусмотрено специальными положениями законодательства. Отпуск без сохранения заработной платы, предоставленный работнику в соответствии с частью второй ст. 126 КЗоТ, не может включаться в стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск по основному месту работы, поскольку за этот период работник получает право на отпуск (денежную компенсацию вместо неиспользованных дней отпуска) по месту внедрения соответствующего объекта интеллектуальной собственности;
- время обучения с отрывом от производства продолжительностью менее 10 месяцев на очных отделениях профессионально-технических учебных заведений (п. 5 части первой ст. 82 КЗоТ; п. 5 части первой ст. 9 Закона «Об отпусках» [162]). Здесь речь идет не только о случаях направления на обучение работников предприятия, учреждения, организации с согласия сторон и возвращения работника на предыдущее место работы, но и о всех других случаях обучения, непосредственно предшествующего поступлению на работу на предприятие. Аналогичное правило содержится в части третьей ст. 38 Закона «О профессионально-техническом образовании» [176]. Время профессиональной подготовки непосредственно на производстве законодательство о труде косвенно квалифицирует как время работы (ст. 201, 204 КЗоТ; пп. 1, 2 Положения об оплате труда за время производственного обучения, переквалификации или обучения другим профессиям [371]). Естественно, что оно также включается в стаж, дающий право на ежегодный основной отпуск;
- время обучения новым профессиям (специальностям) лиц, уволенных в связи с изменениями в организации производства, в том числе в связи с ликвидацией, реорганизацией, перепрофилированием предприятия, сокращением численности или штата работников. Согласно букве закона (п. 6 части первой ст. 82 КЗоТ; п. 6 части первой ст. 9 Закона «Об отпусках» [162]) речь идет только об «уволенных». Следовательно, этот пункт не касается лиц, которые не увольнялись, а были направлены на обучение новым профессиям (специальностям) с целью продолжения работы на том же предприятии. Если же направление на обучение новой профессии (специальности) лица, подлежащего увольнению, производится предприятием, с которого работник подлежит увольнению, то в этом случае трудовые отношения сохраняются. И вре
мя обучения следует зачислять в стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск, применяя при этом по аналогии п. 6 ст. 9 Закона «Об отпусках» [162] и п. 1 ст. 26 Закона «О занятости населения» [101]. В подобных случаях возможно также использование правила п. 5 ст. 9 Закона «Об отпусках» [162];