Статья 82. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный отпуск

  1.  время фактической работы с вредными, тяжелыми условиями или с особым характером труда, если работник занят в этих условиях не менее половины продол­жительности рабочего дня, установленной для работников данного производства, цеха, профессии или должности;
  2.  время ежегодных основного и дополнительных отпусков за работу с вредными, тяжелыми условиями и за особый характер труда;
  3.  время работы беременных женщин, переведенных на основании медицинского заключения на более легкую работу, на которой они не подвергаются влиянию не­благоприятных производственных факторов.
  1.  Комментируемая статья и ст. 9 Закона «Об отпусках» [162] подробно регулируют порядок исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный основной отпуск. Специально регулируется порядок исчисления стажа работы, дающего право на еже­годные дополнительные отпуска.
  2.  Ежегодный основной отпуск предоставляется за рабочий год, который отсчиты­вается со дня заключения трудового договора (часть первая ст. 6 Закона «Об отпу­сках» [162]). Это, однако, только общее правило, практическое применение которого очень проблематично, уже хотя бы вследствие сложности определения дня, с которо­го трудовой договор следует считать заключенным. Поэтому при исчислении стажа работы, дающего право на основной ежегодный отпуск, следует непосредственно ру­ководствоваться более конкретными нормами комментируемой статьи и ст. 9 Закона «Об отпусках» [162].
  3.  В стаж работы, дающий работнику право на ежегодный основной отпуск, вклю­чаются следующие периоды:
  1. время фактической работы на основании трудового договора на данном пред­приятии, в учреждении, организации в течение рабочего года, за который предостав­ляется отпуск. Специально указывается в законе на то, что в стаж включается и время работы на условиях неполного рабочего дня. В стаж работы, дающий право на еже­годный основной отпуск, включается и время работы на условиях неполного рабочего времени женщин (других лиц, указанных в части седьмой ст. 179 КЗоТ и в ст. 1861 КЗоТ) в период отпуска для ухода за ребенком до достижения трехлетнего (в слу­чаях, предусмотренных частью шестой ст. 179 КЗоТ, — шестилетнего) возраста. Не включается только время педагогической работы на условиях почасовой оплаты тру­да, поскольку в ставках почасовой оплаты учтена компенсация за неиспользованный отпуск. Подчеркнем, что под фактической работой в п. 1 части первой ст. 82 КЗоТ и части первой ст. 9 Закона «Об отпусках» [162] подразумевается именно реальное выполнение работником своих трудовых обязанностей. Время, когда работник состоял в трудовых правоотношениях, но фактически не работал, не подпадает под действие этой нормы. Включение такого времени в стаж работы, дающий право на отпуск, до­пускается только тогда, когда это предусмотрено специальными правилами;
  2.  время, когда работник не работал, но за ним, в соответствии с законодательством, сохранялось место работы (должность) и заработная плата полностью или частично, в том числе время вынужденного прогула в связи с незаконным увольнением или незаконным переводом. Это — время выполнения государственных и общественных обязанностей (время пребывания военнообязанных на военных сборах; время работы в комиссиях по приписке допризывников к призывным участкам, в призывных и вра­чебных комиссиях при военкоматах членов этих комиссий, врачей и среднего медицин­ского персонала; время выполнения названными лицами государственных обязанностей на призывных участках и сборных пунктах во время призыва граждан на военную службу; время работы в примирительных комиссиях и трудовых арбитражах), время отстранения от работы с сохранением заработной платы полностью или частично; время ежегодных основного и дополнительного отпусков; время учебного отпуска с полной или частичной оплатой и т. п. В то же время необходимо учитывать, что получила распространение такая законодательная практика, когда за время выполнения государ­ственных или общественных обязанностей за работниками сохраняется место работы, но выплата в размере средней заработной платы по основному месту работы произво­дится по месту выполнения государственных или общественных обязанностей. Такие правила предусмотрены ст. 33 Закона «О статусе депутатов местных советов» [234], законами «О всеукраинском и местных референдумах» [108], «О выборах Президента Украины» [249], «О выборах народных депутатов Украины» [257], «О выборах де­путатов Верховной Рады Автономной Республики Крым, местных советов и сельских, поселковых, городских голов» [254] (относительно кандидатов на соответствующие должности, их доверенных лиц, членов избирательных комиссий и комиссий по прове­дению референдумов), частью четвертой ст. 252 КЗоТ (относительно членов выборных органов профсоюзов на время участия в работе съездов и конференций профсоюзов) и т. п. В этих случаях нет оснований для включения периодов выполнения государ­ственных или общественных обязанностей в стаж работы, дающий право на ежегод­ный оплачиваемый отпуск, поскольку в соответствии с п. 4 части первой ст. 82 КЗоТ и п. 4 части первой ст. 9 Закона «Об отпусках» [162] в стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск, включается только время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность) и ему не выплачивалась заработная плата в порядке, определенном ст. 25 и 26 Закона «Об отпусках» [162]. Освобождение работников от выполнения трудовых обязанностей на период выполне­ния ими государственных или общественных обязанностей без сохранения заработной платы, но с выплатой среднего заработка по месту выполнения государственных или общественных обязанностей не подпадает под действие ст. 25 и 26 Закона «Об отпу­сках» [162]. Другие основания для включения указанных периодов в трудовой стаж, дающий право на ежегодный основной отпуск, также не установлены;
  3.  время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность) и выплачивалось пособие по государственному социальному страхованию, кроме частично оплачиваемого отпуска для ухода за ребенком до до­стижения им трехлетнего возраста. Время этого последнего отпуска в стаж работы, дающий право на отпуск, не включается;
  4.  время, когда работник фактически не работал, ему не выплачивалась заработная плата, однако за ним сохранялось место работы (должность). Здесь имеется в виду предоставление работникам отпусков без сохранения заработной платы в порядке, предусмотренном ст. 25 и ст. 26 Закона «Об отпусках» [162]. Однако время нахож­дения женщины в отпуске без сохранения заработной платы по уходу за ребенком, нуждающимся в соответствии с медицинским заключением в домашнем уходе до до­стижения им шестилетнего возраста, в стаж работы для предоставления ежегодного основного отпуска не включается. Не включается в этот стаж и время участия в заба­стовке, хотя бы она и не была признана незаконной. Указание в части третьей ст. 28 Закона «О порядке разрешения коллективных трудовых споров (конфликтов)» [178] на невключение в общий и непрерывный стаж только времени участия в признанной судом незаконной забастовке, не следует понимать как возможность включения в стаж, дающий право на ежегодный основной отпуск, времени участия работника в заба­стовке, не признанной судом незаконной. Специальные правила части первой ст. 82 КЗоТ и части первой ст. 9 Закона «Об отпусках» [162] предусматривают включение в стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск, периодов, указанных в этих нормах, а также предусмотренных законодательством. Правило о невключении в стаж работы, дающий право на отпуск, времени участия в забастовке, признанной судом незаконной, нельзя толковать таким образом, что тем самым предусмотрено включение в стаж работы времени участия в других забастовках. Дни, когда работник фактически не работал, хотя бы работник и доказал наличие уважительных причин, не могут включаться в стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск, если только это не предусмотрено специальными положениями законодательства. От­пуск без сохранения заработной платы, предоставленный работнику в соответствии с частью второй ст. 126 КЗоТ, не может включаться в стаж работы, дающий право на ежегодный основной отпуск по основному месту работы, поскольку за этот период работник получает право на отпуск (денежную компенсацию вместо неиспользован­ных дней отпуска) по месту внедрения соответствующего объекта интеллектуальной собственности;
  5.  время обучения с отрывом от производства продолжительностью менее 10 месяцев на очных отделениях профессионально-технических учебных заведений (п. 5 части первой ст. 82 КЗоТ; п. 5 части первой ст. 9 Закона «Об отпусках» [162]). Здесь речь идет не только о случаях направления на обучение работников предприятия, учреж­дения, организации с согласия сторон и возвращения работника на предыдущее место работы, но и о всех других случаях обучения, непосредственно предшествующего поступлению на работу на предприятие. Аналогичное правило содержится в части третьей ст. 38 Закона «О профессионально-техническом образовании» [176]. Время профессиональной подготовки непосредственно на производстве законодательство о труде косвенно квалифицирует как время работы (ст. 201, 204 КЗоТ; пп. 1, 2 По­ложения об оплате труда за время производственного обучения, переквалификации или обучения другим профессиям [371]). Естественно, что оно также включается в стаж, дающий право на ежегодный основной отпуск;
  6.  время обучения новым профессиям (специальностям) лиц, уволенных в связи с изменениями в организации производства, в том числе в связи с ликвидацией, ре­организацией, перепрофилированием предприятия, сокращением численности или штата работников. Согласно букве закона (п. 6 части первой ст. 82 КЗоТ; п. 6 части первой ст. 9 Закона «Об отпусках» [162]) речь идет только об «уволенных». Следо­вательно, этот пункт не касается лиц, которые не увольнялись, а были направлены на обучение новым профессиям (специальностям) с целью продолжения работы на том же предприятии. Если же направление на обучение новой профессии (специальности) лица, подлежащего увольнению, производится предприятием, с которого работник подлежит увольнению, то в этом случае трудовые отношения сохраняются. И вре­

 

 

 
мя обучения следует зачислять в стаж работы, дающий право на ежегодный основ­ной отпуск, применяя при этом по аналогии п. 6 ст. 9 Закона «Об отпусках» [162] и п. 1 ст. 26 Закона «О занятости населения» [101]. В подобных случаях возможно также использование правила п. 5 ст. 9 Закона «Об отпусках» [162];