Вступление США в Бернскую конвенцию вызвало еще больше вопросов. Они присоединились к ней только в 1989 году, в первую очередь с целью обеспечения защиты своих кинематографических произведений. Однако при присоединении сразу была сделана оговорка, согласно которой Конвенция не имеет обратной силы на территории США. Обосновано это было толкованием пункта 2 статьи 18 Конвенции, согласно которому действие Конвенции не распространяется на произведения, которые стали общественным достоянием в силу истечения срока охраны, как относящегося ко всем произведениям, поскольку до этого все они охранялись по общему праву США как неопубликованные. В настоящий момент это противоречие так и осталось неразрешенным. Кроме того, авторское право США сильно отличается от норм, предусмотренных Бернской конвенцией, в первую очередь из-за сфокусированности на имущественных правах автора. Поэтому законодатели США не спешат приводить национальное законодательство в соответствие с нормами Конвенции. Особенно это касается области моральных прав автора. После присоединения к Конвенции США заявили, что моральные права уже защищаются положениями о клевете и, соответственно, не требуют дополнительного регулирования. В 1990 году был принят Закон о правах художников (The Visual Artists Rights Act of 1990 (VARA)), в котором были предусмотрены неимущественные права в том виде, в котором они указаны в Бернской конвенции, но только для художественных и фотографических произведений. Таким образом, нормы Конвенции не были активно восприняты законодательством США, их влияние остается там минимальным.

Вторым по важности международным документом в области авторского права является Всемирная конвенция об авторском праве 1952 года (Женевская редакция). Ее принятие было связано с тем, что многие страны, не имевшие возможности обеспечить высокие стандарты охраны, предусмотренные Бернской конвенцией, тем не менее, хотели быть включенными в сферу международного авторского права. Ее принятие позволило интегрироваться в область международного авторского права таким развитым странам, как СССР, США, Китай, а также целому ряду африканских государств. Принятие Всемирной конвенции из-за невысокого уровня требований к участникам не привело к каким-либо спорам. В настоящее время в связи с тем, что Бернскую конвенцию приняли большинство стран мира, в том числе Россия, Китай и США, значимость Всемирной конвенции, рассматривавшейся как промежуточный этап для государств на пути к Бернской, сходит на нет. Тем не менее, она сыграла огромную роль в расширении сферы действия международного авторского права.

В 1996 году в связи с развитием цифровых коммуникаций Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) приняла Договор по авторскому праву (ДАП), дополнивший Бернскую конвенцию таким охраняемыми объектами, как компьютерные программы и базы данных, и такими правами автора, как расширенное право на доведение до всеобщего сведения, право на распространение и право на прокат (последнее - только для компьютерных программ, кинематографических произведении и фонограмм)1. Для России ДАП вступил в силу с 5 февраля 2009 года, для США - с 28 октября 1998 с введением Закона об авторском праве в цифровую эпоху (Digital Millennium Copyright Act, DMCA).

Ряд норм, касающихся авторского права, содержится в Соглашении по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС), принятом в рамках Всемирной торговой организации (ВТО) в 1994 году одновременно с ее созданием и вступившем в силу с 1 января 1995 года2. США является одним из первых подписантов данного Соглашения, Россия присоединилась к нему 22 августа 2012 года. Соглашение направлено в первую очередь на урегулирование коммерческих аспектов авторских прав. Статья 9 Соглашения прямо говорит, что его участники обязаны соблюдать положения Бернской конвенции и Приложения к ней, за исключением норм о личных неимущественных правах автора. Конвенция устанавливает для своих членов обязанность предоставлять гражданам других членов режим не менее благоприятный, чем тот, который он предоставляет своим собственным гражданам в отношении охраны интеллектуальной собственности (национальный режим), а также предоставлять незамедлительно и безусловно гражданам всех членов любые преимущества, льготы, привилегии или иммунитеты, которые предоставлены членом гражданам любой другой страны (режим наибольшего благоприятствования). Эти принципы являются основополагающими принципами ВТО и данным Соглашением распространяются на сферу интеллектуальной собственности.

Соглашение ТРИПС также установило охрану программ для ЭВМ и баз данных как литературных произведений, право на прокат и охрану прав исполнителей, производителей фонограмм (звукозаписей) и вещательных организаций - все те нововведения, которые позже будут закреплены в ДАП. Важным положением Соглашения является то, что его члены сводят ограничения или изъятия в отношении исключительных прав до некоторых особых случаев, которые не вступают в противоречие с обычным использованием произведения и необоснованно не ущемляют законные интересы правообладателя. Данное положение адресовано в первую очередь США из-за наличия в их праве доктрины добросовестного использования и способствует установлению правовой определенности при трансграничном использовании объектов авторского права. В целом Соглашение ТРИПС является важным документом, интегрировавшим международный оборот интеллектуальных прав в единую систему мировой торговли. Во многом аналогичными являются нормы, содержащиеся в Приложении № 26 к Договору о Евразийском экономическом союзе.

Таким образом, можно сказать, что в настоящее время в международном праве закреплены достаточно высокие стандарты как в области имущественных, так и в области неимущественных прав автора. Однако широта положений конвенций и неполное их включение в национальное законодательство приводят к достаточно большим различиям в регулировании авторских прав в конкретных странах, особенно в области личных неимущественных прав. В то время как Россия пошла по пути принятия и расширения положений международного права в области личных неимущественных прав автора, США с большой неохотой присоединяются к ним, стремясь как можно меньше изменять свое законодательство. В связи с этим подробный анализ законодательства об авторском праве этих стран представляется интересным и полезным.

§2. Система личных неимущественных авторских прав в части 4 Гражданского кодекса РФ 2006 года

Права автора в Гражданском кодексе РФ закреплены в статье 1255. К ним отнесены исключительное право, право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения и право на обнародование произведения. Следует отметить, что в ГК нет разделения прав на имущественные и личные неимущественные. Ряд ученых, например, В. И. Серебровский, считают саму такую классификацию нецелесообразной из-за того, что зачастую крайне тяжело определить, какие интересны автора защищает то или иное право1. Это наиболее ярко проявляется в случае с правом на неприкосновенность произведения. Оно тесно связано с правом на переработку, так как оба касаются изменения текста произведения третьим лицом, но при этом право на переработку традиционно относят к имущественным правам автора. Тем не менее, большинство теоретиков права, в частности, А. П. Сергеев и К. Б. Леонтьев, признают такое деление2. Главным аргументом в пользу их позиции является то, что личные неимущественные права автора неотчуждаемы и охраняются бессрочно, что и отличает их от имущественных прав. По этой классификации выделают такие личные неимущественные права автора, как право на авторство, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения и право на обнародование произведения. Следует отметить, что в Законе «Об авторских и смежных правах» 1992 года эта классификация присутствовала, что указывает на то, что положения доктрины были отражены и на законодательном уровне.

Право авторства является первым и ключевым в системе авторских прав. Оно конкретизировано в статье 1265 ГК РФ как «право признаваться автором произведения3». Оно возникает в момент создания произведения, не требует каких-либо формальностей для его признания и является абсолютным, то есть обязывающим неопределенный круг лиц воздержаться от его нарушения. В статье 1265 также отдельно говорится о неотчуждаемости права авторства и ничтожности отказа от него. Это указывает на тесную связь этого права с личностью автора, что и обуславливает его сохранение за автором даже в случае передачи имущественных прав на произведение. Существуют три основных вида нарушения этого права - присвоение сторонним лицом авторства произведения (плагиат), отрицание авторства произведения и присвоение лицу авторства на произведение, которое оно не создавало. Под плагиатом подразумевается полное или частичное заимствование текста чужого произведения без указания авторства. Именно объемом и отсутствием указания авторства плагиат отличается от цитирования, которое разрешено законом. Именно право авторства связывает лицо и результат интеллектуальной деятельности как автора и его произведение и служит предпосылкой для возникновения всех остальных авторских прав.

Следующим важным личным неимущественным правом является право автора на имя, также закрепленное в статье 1265 ГК РФ. Оно определено как «право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, то есть анонимно»1. Таким образом, в законе предусмотрены три пути реализации этого права. При использовании произведения под своим именем автор имеет право на указание этого имени и на защиту этого имени от искажений. Если произведение создано коллективом авторов, то каждый из них имеет право на указание своего имени вне зависимости от того, насколько велик его вклад в создание произведения. Защита от искажений предполагает полное и правильное с грамматической точки зрения указание имени автора. Например, при указании имени зарубежного писателя его имя приводится в оригинале и согласованной с ним транскрипции. В этом случае автор сам осуществляет защиту своего права на имя. Сложнее обстоит ситуация, если произведение опубликовано под псевдонимом.

В этом случае защитой права на имя, как и ряда других прав автора, занимается издатель. При этом сам псевдоним пользуется такой же защитой, как и имя автора в случае опубликования произведения под ним, то есть он должен указываться при всяком использовании произведения и не должен искажаться. Автор может в любой момент раскрыть свое настоящее имя или публиковать новые произведения под своим настоящим именем. Псевдоним также может быть коллективным, тогда к произведению применяются нормы о соавторстве, что не лишает каждого из авторов прав на произведение. Произведение также может быть опубликовано анонимно, то есть без указания имени автора. Этот факт не лишает его прав на произведение, и их защитой до раскрытия имени автора также занимается издатель. Таким образом, нынешняя формулировка права автора на имя позволяет предусмотреть все возможные способы указания авторства и защитить интересы автора в любом из них.