Статья 38. Расторжение трудового договора, заключенного на неопределенный срок, по инициативе работника

  1.  Собственник обязан уволить также работника по собственному желанию в сро­ки, которые указал сам работник, если собственник или уполномоченный им орган не выполняет законодательство о труде либо условия коллективного или трудового договора по этим вопросам. Сегодня актуальным является право на увольнение в срок, определяемый работником, в случаях такого нарушения, как задержка выплаты за­работной платы.
  2.  Значение уважительных причин увольнения работников с работы по собственному желанию существенно снизилось в связи с переходом к дифференциации размера пособия по социальному страхованию (если оно не выплачивается в размере 100 процентов сред­него заработка) по критерию продолжительности страхового стажа, а не непрерывного стажа работы. Однако это не означает, что квалификация увольнения по собственному желанию при наличии уважительных причин вообще утратила значение. В частности, наличие уважительных причин увольнения, как юридический факт, учитывается при выплате пособия по безработице (ч. 3 ст. 23, ч. 5 ст. 31 Закона «Об общеобязательном государственном социальном страховании на случай безработицы» [198]).
  3.  При отсутствии причин, свидетельствующих о невозможности продолжения работником работы, стороны трудового договора вправе договориться о любом сроке увольнения после подачи работником заявления об этом в пределах двухнедельного срока. При наличии такой договоренности работника можно уволить даже в день по­дачи заявления об увольнении. Однако собственник не вправе уволить работника до истечения двухнедельного срока после подачи работником заявления об увольнении, если работник об этом не просит. Если же собственник уволит работника до истече­ния двухнедельного срока при отсутствии его согласия, суд, безусловно, восстановит его на работе либо в лучшем для собственника случае с учетом требования работника изменит дату увольнения.
  4.  В то же время работнику дается право отзывать ранее поданное заявление об увольнении по собственному желанию. Это — безусловное право работника. Правда, организационные формы реализации работником этого права определены не вполне четко. Лучше всего, если работник подаст заявление об отзыве ранее поданного за­явления об увольнении до истечения двухнедельного срока, установленного ст. 38 КЗоТ. Такое заявление должно быть надлежаще зафиксировано, чтобы в случае спора можно было бы ссылаться на соответствующие доказательства отзыва заявления об увольнении. Законодательство не устанавливает обязательной письменной формы от­зыва заявления об увольнении, поэтому отзыв может быть и устным, а доказываться он может любыми доказательствами, которые допускает гражданское процессуальное законодательство.
  5.  Существует, однако, один случай, когда работник лишается права отозвать за­явление об увольнении по собственному желанию. Такого права он не имеет тогда, когда в связи с подачей заявления об увольнении собственник пригласил на его место такого работника, которому нельзя отказать в приеме на работу. Считается — и это соответствует части пятой ст. 24 и п. 1 части второй ст. 232 КЗоТ, — что в приеме на работу не может быть отказано лицам, приглашенным на работу в порядке пере­вода. Одно время в научно-практической литературе делалась попытка доказать, что не может быть отказано в приеме на работу любому приглашенному на работу работнику. Однако Пленум Верховного Суда Украины дал разъяснение, что только приглашение на место подавшего заявление об увольнении по собственному желанию работника другого работника в порядке перевода лишает увольняющегося права ото­звать свое заявление об увольнении.
  6.  Если после окончания двух недель после письменного предупреждения работ­ником собственника о расторжении трудового договора работник не был уволен, продолжает работать и не настаивает на увольнении, собственник не вправе уволить его в соответствии с ранее поданным заявлением. Нередко, однако, сам работник за­интересован в продолжении работы некоторое время после истечения двухнедельного срока. Как правило, это связано с тем, что не закончен процесс сдачи-приемки мате­риальных ценностей, полученных в свое время увольняющимся работником под отчет. Собственник, в принципе, мог бы закончить приемку материальных ценностей и без увольняющегося работника, поручив это специально созданной комиссии. Но работник сам заинтересован в том, чтобы лично сдать материальные ценности для того, чтобы предупредить возможные злоупотребления. В таком случае целесообразно, чтобы ра­ботник еще раз в письменном виде, до истечения двухнедельного срока после подачи заявления об увольнении, подтвердил свою просьбу об увольнении и изложил свое согласие продолжать работу до окончания сдачи-приемки материальных ценностей. После окончания сдачи-приемки материальных ценностей, с учетом повторно подан­ного заявления, работник будет уволен по собственному желанию, даже если со дня подачи первого заявления прошло больше двух недель.
  7.  Последним днем работы в случае расторжения трудового договора по инициативе работника является тот же день недели, в который работник предупредил об этом соб­ственника в письменном виде. Если работник подал заявление об увольнении (предупре­дил собственника письменно о расторжении трудового договора) в среду — 12 июля 2006 года, то последним днем работы является среда — 26 июля того же года.
  8.  В соответствии со ст. 3 Закона «Об отпусках» [162] по просьбе работника в случае его увольнения ему может быть предоставлен неиспользованный отпуск с увольнением в последний день отпуска. Следовательно, работник может одновремен­но с заявлением об увольнении по собственному желанию подать заявление о предо­ставлении ему неиспользованного отпуска или его части. Причем, в этом случае днем увольнения будет считаться последний день отпуска, даже в случае, если этот день

 

 

 
будет за пределами установленного в этой статье двухнедельного срока предупрежде­ния о будущем увольнении. При этом, по нашему мнению, право вернуться на работу и отозвать заявление об увольнении по ст. 38 КЗоТ такой работник может только в течение срока предупреждения. Если этот срок закончился и работник не отменил поданное им заявление об увольнении, то он может считаться оставившим работу и утратившим право на возвращение к работе после окончания отпуска. Более того, в этом случае допустимо выдать ему трудовую книжку и провести с ним расчет не в формальный день увольнения, а в последний день работы.