- вывода денежных средств в некачественные ценные бумаги (заведомо неликвидные или несуществующих эмитентов);

- предоставления беспроцентных займов "своим" фирмам;

- направления денежных средств в уставные капиталы "своих" компаний или фирм-однодневок;

- привлечения заемных средств под завышенный процент у дружественных банков (организаций);

- начисления штрафных процентов за просрочку погашения кредитных обязательств по ставкам выше принятых в деловом обороте;

- формирования задолженности, обеспеченной залогом имущества, для помещения кредитора в привилегированную очередь;

- приобретения материальных ценностей у "дружественной" фирмы по завышенным ценам;

- перечисления необоснованной предоплаты поставщику под бестоварную операцию на основе договоренности с ним;

- ведения расчетов с покупателями через банковские счета третьих лиц;

- покупки сырья по завышенным ценам у фирм-однодневок или с использованием системы откатов (выявляется путем проверки цен других поставщиков, анализа динамики цен на сырье за период);

- продажи продукции по заниженным ценам с использованием фирм- посредников, где накапливается прибыль (выявляется путем анализа цен конкурентов, анализа цен в разрезе покупателей);

- неправильной инвестиционная политика (приобретение дорогостоящего оборудования без предварительной разработки бизнес-плана по его использованию, приобретение лишних единиц оборудования);

Тем самым искажаются финансовые показатели, в том числе для придания эффекта реальной неплатежеспособности.

Такого рода сделки крайне важно выявлять арбитражному управляющему в ходе конкурсного производства, изучать на предмет их порочности, сообщать собранию кредиторах для принятия соответствующего решения и оспаривать в порядке, установленном главой III.1. Закона о банкротстве. Иначе теряется всякий смысл проведения финансового анализа, а недобросовестный должник за счет управляемой

кредиторской задолженности получает большинство голосов на собрании кредиторов и приобретает необоснованный контроль за процедурой банкротства, определяя последующий е? вектор к ущербу для кредиторов и к выгоде для себя (должника).

Одним из косвенных признаков фиктивного банкротства, часто встречающихся в практике, является отсутствие задолженности кредиторам первой и второй очереди (обязательства по расчетам за причинение вреда жизни или здоровью и по оплате труда), а также исполнение обязательств перед бюджетом, которые погашаются должником накануне подачи заявления о банкротстве. Цель - избежать социальной напряженности и дополнительного внимания со стороны правоохранительных органов и средств массовой информации.

Пунктом 4 статьи 20.3. Закона о банкротстве установлено общее правило, согласно которому при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника и кредиторов.

Однако не редко должник, используя статус заявителя о признании его банкротом и/или приобретенное положение мажоритарного кредитора, назначает "своего" арбитражного управляющего, который умышленно в интересах должника не исполняет надлежащим образом обязанности, в том числе по проведению анализа финансового состояния должника, оспаривания сделок должника в установленном порядке, а также по подготовке заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

В соответствии с п. 1 ст. 25 Закона о банкротстве, такое неисполнение арбитражным управляющим возложенных на него п. 2 ст. 20.3 Закона о банкротстве обязанностей является основанием для его отстранения арбитражным судом. Данная правовая позиция была отражена в информационном письме Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 № 1504.

Кроме того, арбитражный управляющий может быть привлечен к административной ответственности по п. 3 ст. 14.13 КоАП РФ за неисполнение обязанностей, установленных законодательством о банкротстве.

В соответствии с п. 15 Временных правил, заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства представляется собранию кредиторов, арбитражному суду, а также не позднее 10 рабочих дней после подписания - в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю (надзору) за деятельностью арбитражных управляющих и саморегулируемых организаций арбитражных управляющих (п. 10 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ), должностные лица которого уполномочены составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 14.12 КоАП РФ, для принятия решения о возбуждении производства по делу об административном правонарушении. Таким органом в настоящее время является Федеральная служба государственной регистрации кадастра и картографии (Росреестр).

Ранее в КоАП РФ (до 31.03.2010г.) была предусмотрена обязанность предоставления арбитражным управляющим таких заключений и финансового анализа о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, не содержащих признаки уголовно- наказуемого деяния в виде причинения крупного ущерба, одновременно и в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющего функции по 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих" - Консультант Плюс. Приказ Министерства экономического развития Российской Федерации от 14.05.2010г. № 178 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях"- Консультант Плюс, контролю (надзору) за деятельностью арбитражных управляющих и в органы внутренних дел.

Такой подход выглядит несколько странно, так как приводит к отсутствию четкого разграничения компетенций указанных органов по привлечению к ответственности за административное правонарушение по признакам фиктивного или преднамеренного банкротства. С другой стороны, представления одновременно материалов в органы внутренних дел позволяет, вероятно, последним провести проверку на предмет наличия признаков уголовно-наказуемого деяния и оперативно принять необходимое процессуальное решение.

Так же следует отметить, что судебная практика и в настоящее время склоняется к тому, что документы по признакам фиктивного и преднамеренного банкротства должны представляться арбитражным управляющим или саморегулируемой организацией арбитражных управляющих для принятие по ним решения одновременно и в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю (надзору) за деятельностью арбитражных управляющих и в органы внутренних дел7.

При этом нужно признать, что целесообразным является вовлечение в процесс мониторинга признаков фиктивного или преднамеренного банкротства Федеральной налоговой службы, как государственного органа способного выявлять признаки недобросовестных действий в сфере экономических правоотношений. В этой связи некоторыми авторами научных статей делается предположение о целесообразности корректировки ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ и внесения в п. 5 этой части статьи дополнений о возложении на должностные лица налоговых органов функций по проверке признаков фиктивного или преднамеренного банкротства и составления административного протокола ст. 14.12 КоАП.

При отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, по мнению Минэкономразвития России, как органа осуществляющего надзор за деятельностью арбитражных управляющих и саморегулируемых организаций арбитражных управляющих через подчиненные ему службы, направление соответствующего заключения не является обязательным (письмо Минэкономразвития России от 27.08.2010г. № Д06-2891).

Данное письмо носит рекомендательный характер, однако с такой позицией ведомства трудно согласиться, так как обязательность представления всех заключений с приложением результатов финансового анализа и проверка правильности выводов арбитражных управляющих об отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, вероятно, способствовала бы выявлению описанных выше злоупотребление со стороны должника, отдельных кредиторов должника и/или непосредственно арбитражного управляющего.

Если в заключении арбитражного управляющего о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства устанавливается факт содержащий признаки уголовно-наказуемого деяния в виде причинения крупного ущерба, то оно направляется только в органы предварительного расследования. В настоящее время под крупным ущербом, для целей применения ст. 197 УК РФ, понимается ущерб, размер которого превышает два миллиона двести пятьдесят тысяч рублей.

Таким образом, признаками фиктивного банкротства являются умышленные действия (бездействия) должностных лиц, направленные на создание формального отсутствия денежных средств и имущества для проведения расч?тов с кредиторами в краткосрочной перспективе.

1.2 Производство по делам об административных правонарушениях по ч. 1 ст.14.12 КоАП РФ

Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом об административных правонарушениях Российской Федерации или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность (ст. 2.1 КоАП РФ).

Объектом правонарушения (общественные отношения, охраняемые правом, против которых направлено нарушение) по ч.1 ст. 14.12 КоАП РФ является правомерное осуществление предпринимательской деятельности в Российской Федерации.

Объективная сторона правонарушения состоит в умышленном распространении лицом информации о своей несостоятельности, при том что такое заявление не соответствует действительности (т.е. заведомо ложное публичное объявление банкротом).

Субъектами правонарушения по ч.1. ст. 14.12 КоАП РФ являются:

- вменяемое физическое лицо (гражданин), достигшее 16 лет, - при объявлении о своей несостоятельности;

- вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет, которое является: руководителем юридического лица - единоличным исполнительным органом юридического лица или руководителем коллегиального исполнительного органа, а также иным лицом, осуществляющим в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности, - при объявлении о несостоятельности данного юридического лица;

- учредителем (участником) юридического лица - при объявлении о несостоятельности данного юридического лица;

- индивидуальным предпринимателем - при объявлении о своей несостоятельности.

Пунктом 4 ст. 37 Закона о банкротстве предусмотрена обязанность должника, объявляющего себя банкротом:

- направить копии заявления о признании должника банкротом конкурсным кредиторам, в уполномоченные органы, собственнику имущества должника - унитарного предприятия, в совет директоров (наблюдательный совет) или иной аналогичный коллегиальный орган управления, а также иным лицам;

- не менее чем за 15 календарных дней до даты подачи заявления должника - опубликовать уведомление об обращении в арбитражный суд с заявлением должника путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Определение признаков фиктивного банкротства производится в случае возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника.

Проверка наличия признаков фиктивного банкротства проводится арбитражным управляющим в рамках осуществления своих функций (п. 2 ст.