1.  Незаконне виготовлення, підроблення, використання або збут незаконно виготовлених, одержаних чи підроблених контрольних марок для маркування упаковок примірників аудіовізуальних творів, фонограм, відеограм, комп’ютерних програм, баз даних чи голографічних захисних елементів -

караються штрафом від п’ятисот до тисячі неоподатковуваних мінімумів до­ходів громадян.

1.  Ті самі дії, вчинені повторно або за попередньою змовою групою осіб, -

караються штрафом від трьох тисяч до п’яти тисяч неоподатковуваних міні­мумів доходів громадян з конфіскацією товарів, промаркованих підробленими марками чи голографічними захисними елементами.

(Стаття 216 у редакції законів України № 1098-ІУ від 10 липня 2003 р., № 4025-УІ від 15 листопада 2011 р. та № 5283-УІ від 18 вересня 2012 р.)

1.  При застосуванні ст. 216 КК насамперед слід звернути увагу на те, що Законом України від 18 вересня 2012 р. № 5283-УІ до назви, частин 1 та 2 ст. 199 КК були вне­сені доповнення щодо посилення кримінальної відповідальності за незаконні дії з не­законно виготовленими, одержаними чи підробленими марками акцизного збору, голо­графічними захисними елементами. Цим самим Законом із назви ст. 216 КК були виключені слова «марок акцизного збору чи», а з диспозиції ч. 1 цієї статті - слова «марок акцизного збору або». Із 18 жовтня, коли зазначений Закон набрав чинності, приписи щодо кримінальної відповідальності за незаконні дії з незаконно виготовле­ними, одержаними чи підробленими голографічними захисними елементами перед­бачені як ст. 199, так і ст. 216 КК.
2.  Об’єктом цього злочину виступають суспільні відносини, які виникають з при­воду виготовлення та використання у господарській діяльності спеціальних знаків та елементів, що підтверджують дотримання авторських і(або) суміжних прав, справ­жність документів і товарів.
3.  Предметом злочину є: 1) контрольні марки для маркування упаковок примір­ників аудіовізуальних творів, фонограм, відеограм, комп ’ютерних програм, баз даних;

1. голографічні захисні елементи.

Контрольна марка - це спеціальний знак, що засвідчує дотримання авторських і (або) суміжних прав і надає право на розповсюдження примірників аудіовізуальних творів, фонограм, відеограм, комп’ютерних програм, баз даних (ст. 2 Закону України «Про розповсюдження примірників аудіовізуальних творів, фонограм, відеограм, комп ’ютерних програм, баз даних» у редакції від 10 липня 2003 р. // ВВРУ. - 2004. - № 7. - Ст. 46).

Аудіовізуальний твір - твір, що фіксується на певному матеріальному носії (кіно­плівці, магнітній плівці чи магнітному диску, диску для лазерних систем зчитування тощо) у вигляді серії послідовних кадрів (зображень) чи аналогових або дискретних сигналів, які відображають (закодовують) рухомі зображення (як із звуковим супро­
 

водом, так і без нього), і сприйняття якого є можливим виключно за допомогою того чи іншого виду екрана (кіноекрана, телевізійного екрана тощо), на якому рухомі зо­браження візуально відображаються за допомогою певних технічних засобів. Видами аудіовізуального твору є кінофільми, телефільми, відеофільми, діафільми, слайд- фільми тощо, які можуть бути ігровими, анімаційними (мультиплікаційними), неігро- вими чи іншими.

Фонограма - звукозапис на відповідному носії (магнітній стрічці чи магнітному диску, грамофонній платівці, диску для лазерних систем зчитування тощо) виконання або будь-яких звуків, крім звуків у формі запису, що є складовою частиною аудіовізу­ального твору. Фонограма є вихідним матеріалом для виготовлення її примірників (копій).

Відеограма - відеозапис на відповідному матеріальному носії (магнітній стрічці, магнітному диску, диску для лазерних систем зчитування тощо) виконання або будь- яких рухомих зображень (із звуковим супроводом чи без нього), крім зображень у формі запису, що є складовою частиною аудіовізуального твору. Відеограма є ви­хідним матеріалом для виготовлення її копій.

Комп ’ютерна програма - набір інструкцій у вигляді слів, цифр, кодів, схем, сим­волів чи у будь-якому іншому вигляді, виражених у формі, придатній для зчитування комп’ютером, які приводять його у дію для досягнення певної мети або результату (це поняття охоплює як операційну систему, так і прикладну програму, що виражені у ви­хідному або об’ єктному кодах).

База даних (компіляція даних) - сукупність творів, даних або будь-якої іншої не­залежної інформації в довільній формі, у тому числі електронній, підбір і розташу­вання складових частин якої та її упорядкування є результатом творчої праці, складо­ві частини якої є доступними індивідуально і можуть бути знайдені за допомогою спеціальної пошукової системи на основі електронних засобів (комп ’ютера) чи інших засобів.

Контрольна марка є самоклейним знаком одноразового використання, зовнішній бік якого має спеціальний голографічний захист. Контрольна марка має серію («А», «В» або «К») і номер. На кожну контрольну марку наноситься інформація, яка іден­тифікує її з відповідним примірником аудіовізуального твору, фонограми, відеограми, комп’ ютерної програми, бази даних. Зразки та технічний опис контрольних марок затверджуються МОН за погодженням із МВС та СБУ. Право на одержання конт­рольних марок мають імпортери, експортери та відтворювачі примірників аудіовізу­альних творів, фонограм, відеограм, комп ’ютерних програм, баз даних. Вони зверта­ються із відповідною заявою до Державної служби інтелектуальної власності, яка забезпечує виготовлення контрольних марок та видачу їх заявникові.

Голографічний захисний елемент - це голографічний елемент, призначений для маркування носіїв інформації, документів і товарів з метою підтвердження їх справ­жності, авторства тощо, виконаний із використанням технологій, що роблять немож­ливим його несанкціоноване відтворення. Голографічні елементи застосовуються для захисту документів і товарів, які підлягають обов’ язковому захисту від підробки, а також інших документів і товарів, голографічний захист яких запроваджується за ініціативою їх власників. За конструктивним виконанням розрізняють такі види голо­графічних захисних елементів: а) гнучка етикетка-наклейка; б) фольга для гарячого припресування до об’єкта захисту; в) плівка для ламінування документа, що захища­ється; г) пломба із спеціального матеріалу або речовини; д) зображення або позначка безпосередньо на об’єкті захисту.

1.  Об’єктивна сторона злочину може виражатися: 1) у незаконному виготовлен­ні предмета цього злочину; 2) у його підробці; 3) у використанні незаконно виготов­леного, одержаного чи підробленого предмета злочину, або 4) у збуті такого предмета.
2.  При встановленні незаконності вказаних у ст. 216 КК дій необхідно звертатися до нормативно-правових актів, якими врегульовані відносини, що виникають із при­воду використання у господарській діяльності відповідних предметів. Зокрема, це:

а) щодо контрольних марок для маркування упаковок примірників аудіовізуальних творів, фонограм, відеограм, комп ’ютерних програм, баз даних - Закон України «Про розповсюдження примірників аудіовізуальних творів, фонограм, відеограм, комп ’ютерних програм, баз даних» у редакції від 10 липня 2003 р. (ВВРУ. - 2004. - № 7. - Ст. 46); Постанова КМУ «Про затвердження положень з питань розповсюджен­ня примірників аудіовізуальних творів, фонограм, відеограм, комп’ютерних програм, баз даних» від 13 жовтня 2000 р. № 1555 (ОВУ. - 2000. - № 42. - Ст. 1792); Порядок виробництва, зберігання, видачі контрольних марок та маркування примірників аудіо­візуальних творів, фонограм, відеограм, комп’ютерних програм, баз даних, затвер­джений Постановою КМУ у редакції від 24 березня 2004 р. № 369 (ОВУ. - 2004. - № 12. - Ст. 741); наказ МОН «Про затвердження форм документів щодо питань ви­дачі контрольних марок імпортерам, експортерам та відтворювачам примірників ау­діовізуальних творів, фонограм, відеограм, комп ’ютерних програм, баз даних та ін­струкцій щодо здійснення державного контролю за дотриманням законодавства у сфері інтелектуальної власності» від 4 травня 2005 р. № 273;

б) щодо голографічних захисних елементів - Закон України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» від 1 червня 2000 р. (відповідно до ст. 9 За­кону України ліцензуванню підлягає впровадження, ввезення, вивезення голографіч­них захисних елементів), Постанова КМУ «Питання голографічного захисту докумен­тів і товарів» від 3 липня 2006 р. № 895 (ОВУ. - 2006. - № 27. - Ст. 1937), Постанова КМУ «Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України з питань захисту документів і товарів голографічними захисними елементами та визнання такими, що втратили чинність, деяких постанов Кабінету Міністрів України» від 9 лютого 2011 р. № 86 (ОВУ. - 2011. - № 10. - Ст. 463), наказ СБУ «Про затвердження Положення про порядок ведення обліку голографічних захисних елементів та надання звітності у сфе­рі голографічного захисту» від 29 вересня 2005 р. № 522 (ОВУ. - 2005. - № 42. - Ст. 2699), наказ СБУ «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господар­ської діяльності з впровадження, ввезення, вивезення голографічних захисних еле­ментів та Порядку контролю за додержанням Ліцензійних умов провадження госпо­дарської діяльності з впровадження, ввезення, вивезення голографічних захисних елементів» від 12 жовтня 2010 р. № 524 (ОВУ. - 2010. - № 88. - Ст. 3135).